（2014）柘刑初字第40号(4)
对于被告人林某甲提出其在共同犯罪中起次要、辅助作用，及被告人林某甲的辩护人提出，在本案共同犯罪中，被告人徐某甲提起犯意，参与造假并指示被告人林某甲参与造假，决定赃款的分配及金额，被告人林某甲仅分得15000元，且被告人徐某甲系被告人林某甲的上级领导，在职务上有从属关系，因此被告人林某甲系从犯的辩解及辩护意见，经查，共同犯罪中起次要、辅助作用，是指在共同犯罪中直接实行犯罪，但所起作用比较小，或者为共同犯罪的实施创造有利条件，辅助实行犯罪。在本案共同犯罪中，赃款的分配及金额不是由被告人徐某甲单独决定的，被告人林某甲经手制作虚假的旧宅基地拆迁复垦和安置协议，并领取土地整治增减挂钩项目补偿款人民币26000元，且分得的赃款数额与被告人徐某甲基本相当，因此两被告人的作用大体相当，本案不应区分主、从犯，被告人林某甲及其辩护人的上述辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人徐某甲是否构成自首的问题，经查，被告人徐某甲经柘荣县人民检察院侦查人员于2014年4月28日通知后，到柘荣县人民检察院接受调查，其并非出于主动到办案机关投案，到案后亦没有如实供述其所有的犯罪事实，因此，被告人徐某甲不构成自首。
本院认为，被告人徐某甲、林某甲系国家工作人员，利用职务上的便利，通过制作虚假的材料，将土地整治增减挂钩项目补偿款人民币26000元予以私分，被告人徐某甲、林某甲各分得人民币13000元，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立。公诉机关指控被告人徐某甲、林某甲共同贪污公款人民币8166元的证据不足，不予认定。鉴于被告人徐某甲到案后，如实供述所犯罪行，被告人林某甲案发后自动投案，如实供述所犯罪行，属自首，均已退出违法所得，本案两被告人仅分得人民币13000元，犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，因此对被告人徐某甲、林某甲可以判处免予刑事处罚。被告人徐某甲、林某甲的辩护人提出对被告人徐某甲、林某甲免予刑事处罚的辩护意见成立，予以采纳。扣押在柘荣县人民检察院的、由被告人徐某甲、林某甲退出的人民币34166元，由柘荣县人民检察院退还给柘荣县宅中乡政府。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人林某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、扣押在柘荣县人民检察院的、由被告人徐某甲、林某甲退出的人民币34166元，由柘荣县人民检察院退还给柘荣县宅中乡政府。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 吴盛桥
审 判 员 毛奶全
人民陪审员 黄友忠
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 洪雅卿
总共4页
[1] [2] [3] 4
上一页