（2015）和刑初字第0053号
公诉机关天津市和平区人民检察院。
被告人张××，在津务工人员。因本案于2014年9月24日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于天津市和平区看守所。
辩护人张世通、张振海，天津海远律师事务所律师。
被告人周××，无职业。曾于2011年6月因赌博被行政拘留十日，并处罚款人民币五百元。因本案于2014年9月25日被刑事拘留，同年10月23日被取保候审。
天津市和平区人民检察院以津和检公诉刑诉（2015）33号起诉书指控被告人张××、周××犯聚众斗殴罪，于2015年2月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市和平区人民检察院指派代理检察员李燕凌出庭支持公诉。被告人张××、周××及被告人张××的辩护人张世通、张振海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月13日19时许，天津市南开区宜宾道鸿厚德饭馆经营者唐××（另案处理）在经营过程中，因与被害人尤××、李×等就餐客人发生矛盾，遂电话纠集被告人周××，被告人周××又纠集徐××（另案处理）共同赶至现场。当日20时许，被害人尤××等离开饭馆后，唐××为泄愤，指使被告人周××带领饭馆服务员被告人张××及“小赵”（另案处理）、徐××对被害人进行殴打。后被告人周××驾车搭载被告人张××、“小赵”、徐××并携带凶器，尾随被害人尤××、李×至天津市和平区荣吉大街裕德里小区口，待被告人张××等三人下车后，被告人周××驾车离开。被告人张××与“小赵”使用事先携带的凶器对被害人尤××、李×进行殴打，后逃离现场。经群众报警，公安机关于2014年9月24日将被告人张××、周××抓获归案。经法医鉴定，被害人尤××肋骨骨折的损伤程度为轻伤二级；被害人李×背部和右臀部所受的损伤程度均为轻微伤。被告人周××作案使用的马自达牌汽车一辆已被依法扣押。
为支持指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据，认为被告人张××、周××为帮助他人报复泄愤，积极参与持械斗殴行为，并致人轻伤、轻微伤的后果，应当以聚众斗殴罪追究二被告人的刑事责任，提请法院依法判处。
被告人张××对起诉书指控的事实及罪名提出异议，辩称唐××并未指使其殴打被害人，只是让其尾随被害人方××后索要赔偿，其持刀将被害人打伤的行为是寻衅滋事，而并非聚众斗殴。
被告人周××对起诉书指控的事实不表异议，表示认罪并请求从轻处罚。
被告人张××的辩护人对本案事实及定性提出异议，认为被告人张××的行为不构成聚众斗殴罪，应以寻衅滋事罪定罪处罚。理由是：1、唐××并未指使被告人殴打被害人，本案不存在纠集者，不构成聚众斗殴罪；2、被告人周××供述系唐××指使其与被告人张××等人殴打被害人一节，无其他证据佐证；3、在案发现场，“小赵”故意碰撞被害人，以示挑衅，导致双方发生厮打，致二被害人受伤，被告人张××等人擅自随意殴打被害人的行为应构成寻衅滋事罪。在量刑情节方面提出，1、被告人张××主观恶性不大，人身危害性较小；2、被害人在饭馆醉酒闹事，存在过错；3、被告人张××系初犯，本案情节较轻，社会危害性不大；4、被告人张××积极赔偿了被害人的经济损失，获得了被害人的谅解，认罪、悔罪。建议对被告人张××判处二年以下有期徒刑，并适用缓刑。向法庭提交被害人尤××、李×书写谅解书一份。
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