（2015）台临刑初字第775号
公诉机关浙江省临海市人民检察院。
被告人陈某甲，农民。2007年12月18日因殴打他人被临海市公安局行政拘留十四日；2013年10月15日因寻衅滋事被临海市公安局行政拘留五日。2015年3月20日因本案被临海市公安局刑事拘留，2015年4月23日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
指定辩护人严丹凤，浙江全力律师事务所律师。
被告人田某，农民。2015年3月20日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年4月1日转取保候审。
临海市人民检察院以临检公诉刑诉（2015）743号起诉书指控被告人陈某甲犯寻衅滋事罪、开设赌场罪、被告人田某犯开设赌场罪，于2015年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员谢由南出庭支持公诉，被告人陈某甲、田某及辩护人严丹凤到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
（一）寻衅滋事事实
1、2013年9月26日晚上，被告人陈某甲想到临海市大洋街道永强集团某车间上班，因没有得到该车间正、副主任吴某乙、王某同意，被告人陈某甲遂在大洋街道永强集团东大门对面处，先自己对王某实施殴打；后又与王胜涛（已判）及蔡老二（另案）一起，对吴某乙实施殴打。
2、2013年9月的一天深夜，被告人陈某甲酒后来到临海市大洋街道前江村孙某所开的如约宾馆，因琐事与该宾馆老板孙某发生争吵，后对孙某实施殴打；一段时间后的一天深夜，被告人陈某甲又来到如约宾馆滋事，后用砖头砸碎宾馆的玻璃门和电脑显示器。
3、2013年12月23日下午4时许，在临海市大洋街道塘里村菜场旁边刘某开的棋牌室内，王胜涛与谢某因赌博发生争吵，后与谢某、杨某法发生打架，王胜涛鼻子受了一点伤；随后王胜涛叫来被告人陈某甲，携带砍刀、钢管赶至塘里村，寻找谢某未果后，王胜涛及被告人陈某甲即持钢管、砍刀，将停在菜场边的刘某五菱车砸坏。经鉴定，被砸车辆损失人民币4760元。
另查明，王胜涛已赔偿被害人刘某经济损失人民币4760元。
上述事实，被告人陈某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有车辆照片，刑事判决书，证人杨某、谢某、高某甲、高某乙、章某、高某丙的证言，被害人吴某乙、王某、孙某、刘某的陈述，同案犯王胜涛的供述，辨认笔录，价格鉴定结论等证据证实，足以认定。
（二）开设赌场事实
2015年1月27日至3月4日期间，被告人陈某甲、田某二人合伙，在临海市大洋街道前江村2-51号楼下开设“推筒子”场头，股份平分，招揽付某、黄某等人参与赌博，从中抽头获利。赌场开设期间共非法获利42800元，其中被告人陈某甲分得人民币10000元左右，被告人田某获利人民币21400元左右。2015年3月19日夜，被告人陈某甲、田某被公安机关抓获。
另查明，被告人田某已向公安机关预交人民币20000元，后又向本院退出违法所得人民币1400元。
上述事实，被告人陈某甲、田某在开庭审理过程中亦无异议，且有行政处罚决定书，扣押决定书，扣押笔录，账本，情况说明，预收款票据、罚没财物专用票据，证人高某丁、付某、黄某、吴某甲、陈某乙的证言，辨认笔录，现场辨认照片，到案经过，户籍证明、人员档案查询等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某甲伙同他人，任意损毁他人财物，情节严重，又随意殴打他人，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人陈某甲、田某以营利为目的，合伙开设赌场，从中抽头获利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某甲曾因违法行为被行政处罚，仍不思悔改，酌情予以从重处罚。二被告人当庭自愿认罪，且被害人刘某的经济损失已得到赔偿，被告人田某已退出违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人陈某甲的辩护人提出的与上述相符的辩护意见，本院予以采纳；提出的被告人陈某甲系坦白的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。被告人陈某甲一人犯数罪，依法实行并罚。被告人陈某甲的违法所得依法予以追缴；被告人田某退出的违法所得依法予以没收。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及在共同犯罪中的作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月20日起至2018年9月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人田某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、向被告人陈某甲追缴违法所得人民币一万元；被告人田某退出的违法所得人民币二万一千四百元予以没收，由扣押单位上缴国库。
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