（2015）温平刑初字第976号
公诉机关浙江省平阳县人民检察院。
被告人李某，无业。曾因犯盗窃罪于2006年7月6日被本院判处拘役五个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年6月18日归案，次日被监视居住，同年9月2日被本院决定逮捕。现羁押于平阳县看守所。
被告人徐某，无业。曾因犯抢劫罪、敲诈勒索罪于1998年7月3日被本院判处有期徒刑五年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年6月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月22日转取保候审，同年9月2日被本院决定逮捕。现羁押于平阳县看守所。
平阳县人民检察院以温平检公诉刑诉（2015）630号起诉书指控被告人李某、徐某犯开设赌场罪，于2015年8月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。平阳县人民检察院指派代理检察员颜惺惺出庭支持公诉，被告人李某、徐某到庭参加诉讼。现已审理终结。
平阳县人民检察院指控，2015年5月15日开始，被告人李某伙同彭锡越（另案处理）在平阳县昆阳镇兴工北路139号一楼摆设一台具有赌博功能的“鲨鱼海洋”游戏机供他人赌博，雇佣被告人徐某在店里负责记账及提供机币兑换服务等日常管理，并按照基本工资加提成方式支付被告人徐某工资。截至同年6月17日被公安机关查获，被告人李某、徐某等人共利用赌博机获利人民币10000余元。经鉴定，“鲨鱼海洋”游戏机一套（8个独立操作台，其中一个损坏），基本单元格均可独立进行赌博游戏，具有赌博功能。
案发后，被告人李某于2015年6月18日到平阳县公安局投案，并如实供述自己的罪行。
在本院审理过程中，被告人李某退出共同违法所得人民币10000元。
上述事实，被告人李某、徐某在开庭审理过程中亦无异议，并有其以前的供述，同案犯彭锡越交代，证人许某、杨某甲、林某、陈某、杨某乙、金某、叶某等人证言，辨认笔录，检查笔录，证据保全清单，收缴物品清单，扣押清单，照片，手机2只，电子游戏设施设备认定意见书，户籍信息，抓获经过，刑事判决书，行政处罚决定书，退赃款票据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某、徐某以营利为目的，结伙利用赌博机开设赌场，并非法获利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李某、徐某有故意犯罪前科，酌情予以从重处罚。但鉴于被告人李某犯罪后能自首，并能积极退清共同违法所得，被告人徐某归案后能如实供述自己的罪行及有悔罪表现，本院亦均依法和酌情予以从轻处罚，并对被告人徐某适用缓刑。被告人退出的共同违法所得及犯罪工具，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
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