（2016）粤0305刑初136号

（2016）粤0305刑初136号
广东省深圳市南山区人民法院

刑事判决书

（2016）粤0305刑初136号

公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。

被告人张某。因本案于2015年7月1日被抓获，次日被刑事拘留，2015年8月5日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。

辩护人欧阳某，广东某律师事务所律师。

辩护人刘某，广东某律师事务所律师。

深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2016）156号起诉书指控被告人张某犯非法经营罪，于2016年1月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员唐姝玮出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人欧阳某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

深圳市南山区人民检察院指控：2015年4月，被告人张某通过他人办理商户名称深圳市龙岗区盛世XX电器商行、终端编号99991656的POS机1台，用于信用卡套现、还款活动，并印制了广告卡片派发招揽业务。同年7月1日9时许，张某与林某因信用卡套现问题产生纠纷，到公安机关进行调解。后张某被当场抓获，其随身携带的P0S机1台，及放置在住处深圳市南山区大新新村1X6号8X5房的作案工具蓝色魅族手机1部、广告卡片若干亦被缴获。经查，2015年4月15日至6月29日，上述POS机交易金额合计人民币1806125.01元。

另查明，2015年7月1日，张某提供线索协助公安机关抓获涉嫌非法经营的黄某龙、顾某华。

上述事实，被告人张某在开庭审理过程中均无异议，并有作案工具照片，到案情况说明，缴赃经过说明，扣押清单，调取证据通知书及清单，POS机交易流水，银行卡交易流水，办理POS机资料，POS机交易明细单，POS机交易总计单，情况说明，刑事判决书，被告人身份证明材料，证人林某的证言，被告人张某的供述和辩解，现场勘验检查工作记录，证人林某的辨认笔录，搜查笔录等业经查证属实的证据证实，足以认定。

公诉机关向本院递交深南检量建（2016）67号量刑建议书，建议对被告人判处有期徒刑七个月以上一年以下。

辩护人辩称：被告人张某自动投案，如实交代自己的全部罪行，是自首；其犯罪动机单纯，主观恶性较小；其经营时间短暂、涉案金额不多、总体没有获得任何利益、犯罪情节轻微、社会危害性及影响不大；其有立功情节；其愿意缴纳罚金，系初犯、偶犯，有悔罪表现。综上，建议对被告人判处缓刑。

本院认为，被告人张某违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机）以虚构交易的方式向信用卡持卡人直接支付现金，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人张某不具有自动投案的情节，依法不能认定为自首。被告人张某提供线索协助司法机关缉捕其他罪犯，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人当庭认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：

一、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月1日起执行至2016年2月29日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）

二、缴获的作案工具POS机、手机、广告纸等作案工具由扣押机关依法予以没收。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。

代理审判员　　崔婷婷

二〇一六年二月五日

书　记　员　　邢燕芳