（2015）汕濠法刑初字第40号 (4)
（3）被害人许某某（系被告人朱某甲的母亲）的陈述及辨认笔录，证明其儿子朱某甲于2013年11月份告诉她村里有人卖地，其先后两次拿给朱某甲6万元，后来被告人朱某甲拿了两张单据给她，说买了2块宅基地，同年12月份被告人朱某甲就将这6万元退还给她；其儿子朱某甲诈骗朱某乙兄弟三人的“买地款”139万元，诈骗朱某戊“买地款”9万元。
4、被告人朱某甲的供述、辩解及辨认笔录，证明2013年9月至12月期间，其虚构葛朱居委会出售位于泊仔洋宅基地的事实，先后骗取朱某乙的买地款68万元、朱某丙的买地款15万元、朱某丁的买地款56万元、朱某戊的买地款9.92万元、朱某辰的买地款6万元，共计154.92万元，用于个人挥霍，事发时现金和存款共剩余80万元；后其将139万元买地款退还朱某乙、朱某丙和朱某丁，将6万元买地款退还朱某辰；在2014年清明前后，其就诈骗朱某戊的买地款9.92万元与朱某戊达成协议，于2014年12月30日前退还5万元，剩下的于2015年8月1日前全额退还。
本院认为，被告人朱某甲利用协助人民政府从事行政管理工作职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人朱某甲犯挪用公款罪的罪名成立。关于辩护人辩称被告人朱某甲有自首情节的意见，经查，被告人朱某甲在有关机关掌握了其部分犯罪事实后，其在接受调查时，主动向司法机关交代了其诈骗、挪用公款的事实，而根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，犯罪嫌疑人向司法机关“如实供述”的罪行必须是司法机关尚未掌握的本人其他罪行，故辩护人辩称的应认定被告人朱某甲为自首的辩护意见，本院不予采纳。但鉴于被告人朱某甲在案发前能退清全部挪用的公款，对投保户进行赔偿，且归案后如实陈述，并当庭自愿认罪，依法可予从轻处罚。公诉机关指控被告人朱某甲挪用公款用于赌博，认定被告人朱某甲挪用公款，情节严重，缺乏充分的法律依据。因仅凭被告人朱某甲在侦查阶段供认其挪用公款用于赌博，没有其他充分证据佐证，无法认定其挪用公款用于非法活动的事实。且在庭审中，被告人朱某甲也否认其挪用公款用于赌博。故公诉机关指控被告人朱某甲挪用公款用于赌博，情节严重的意见，本院不予支持。辩护人关于被告人朱某甲挪用公款不属于情节严重的辩护意见，本院予以采纳。
对公诉机关指控被告人朱某甲犯诈骗罪的问题。经查，在公安机关立案侦查前，被告人朱某甲已将诈骗被害人朱某乙三兄弟的139万元和诈骗被害人许某某的6万元予以全额退还，诈骗被害人朱某戊的9.92万元虽未归还，但其在立案前也与被害人朱某戊就诈骗款的归还达成了还款协议，成立了民事合同关系，故各被害人的损失全部得到挽回，被侵犯的权益得以恢复。根据《中华人民共和国刑法》第十三条：“……但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”的规定，被告人朱某甲诈骗行为的社会危害性已降至最小，其情节显著轻微、危害性不大，可不认定为犯罪。故对被告人朱某甲犯诈骗罪的指控，本院不予采纳。
综上，本院根据被告人朱某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人朱某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月18日起至2017年6月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林燕芳
审 判 员 谢俊光
审 判 员 郑楚波
二○一五年九月九日
书 记 员 林陈纯
附本案所适用的相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条 国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第十三条 一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
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