（2015）温永刑初字第1335号

（2015）温永刑初字第1335号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人吕某，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年6月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月7日被取保候审，同年12月4日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人朱千里，浙江中辛律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉（2015）1246号起诉书指控被告人吕某犯非法经营罪，于2015年11月27日向本院提起公诉。本院于同年12月4日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，于同月11日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员金洁梅出庭支持公诉，被告人吕某及其辩护人朱千里到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2015年5月份以来，被告人吕某在永嘉县三江街道宁浦村安置房B幢304室家中设立投注点，非法接受他人“*********”投注。至2015年6月4日被查获时止，被告人吕某接受他人“*********”投注额累计达15万元以上。
上述事实，被告人吕某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人徐某的证言，扣押决定书、扣押清单、“*********”账单、通话记录，搜查笔录、辨认笔录、情况说明、到案经过和被告人吕某的人口信息等证据证实，足以认定。
被告人吕某的辩护人提出，1、对指控的基本事实及罪名均没有异议；2、关于吕某的非法经营数额问题，应扣除返水数额，按吕某实际收到的投注数额计算；3、吕某能够如实供述自己的罪行，系坦白，认罪态度较好，系初犯、偶犯，没有前科。综上，恳请法庭对被告人吕某从轻处罚并适用缓刑。
本院认为，被告人吕某违反国家规定，非法收受“*********”投注，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人吕某归案后能够如实供述自己的罪行，决定予以从轻处罚。辩护人提出的相应辩护意见，予以采纳。对于辩护人提出本案非法经营数额应扣除返水数额的意见，经查认为，返水是被告人吕某吸引他人向其投注“*********”的一种方式，返水数额作为犯罪成本，不应在非法经营数额中予以扣除，该辩护意见不予采纳。对于辩护人提出对被告人吕某适用缓刑的意见，经查认为，根据被告人吕某的犯罪情节、数额及社会危害性，对其不宜适用缓刑，该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吕某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币25000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月4日起至2016年12月30日止。）
二、暂扣于永嘉县公安局的作案工具手机二只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
代理审判员　　黄天宇

二〇一五年十二月十一日
书　记　员　　王佳佳