（2018）沪0116刑初169号
上海市金山区人民法院
刑事判决书
（2018）沪0116刑初169号
公诉机关上海市金山区人民检察院。
被告人高某某，女，1954年10月19日出生，汉族，住某某市某某区。
辩护人王2、李某，某某律师事务所律师。
上海市金山区人民检察院以沪金检诉刑诉〔2018〕139号起诉书指控被告人高某某犯开设赌场罪，于2018年1月18日向本院提起公诉。经报请上海市第一中级人民法院指定，本案由本院管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上海市金山区人民检察院指派检察员陈某某出庭支持公诉，被告人高某某及辩护人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年8月至2017年8月期间，被告人高某某单独或伙同他人，在某某市某某区某某路XXX弄XXX号XXX室、某某路XXX弄XXX号XXX室等处，开设网络百家乐现场版赌盘供赌客进行赌博，并以赌博账号码量返水的方式获利。上述三处赌场涉及赌资人民币500万余元，被告人高某某抽头非法获利约人民币6万余元。
为证明上述事实，公诉机关指派的公诉人当庭宣读或出示了证人王某1、何某某、奚某某、黄某某、方某某、赵某某、孙某的证言及辨认笔录，公安机关制作的搜查笔录、扣押清单，公安机关出具的常住人口登记表、侦破经过、抓获经过及被告人高某某的供述及辨认笔录等证据，并当庭讯问了被告人高某某。
公诉机关据此认为，被告人高某某以营利为目的，单独或者伙同他人，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，提请本院依法审判。
被告人高某某对起诉指控的基本事实没异议，但辩称因为有部分参赌人员没有付钱，是其垫资的，违法所得并没有实际拿到，500万元是赌博的码量，还辩称其不是赌博网站代理，所持有的赌博网站账号没有下级账号。
被告人高某某的辩护人对基本事实不持异议，同时提出被告人高某某既没有为赌博网站发展下家，其所掌握的赌博网站账号也没有设置下级账号，其行为只是利用自己掌握的赌博网站的账号、密码，组织他人进行网络百家乐赌博活动，根据相关司法解释的规定，被告人高某某不属于赌博网站的代理，其行为不是开设赌场而是聚众赌博。同时还提出被告人高某某在组织他人赌博的过程中应当获利，但因赌客拖欠赌资而实际未获利，且关于获利情况仅有被告人供述，系孤证，码量亦不同于赌资，故非法获利与码量均不应作为定罪量刑的依据。结合被告人高某某系自首的情节及身体状况，建议对被告人高某某以赌博罪定罪，同时免予刑事处罚。
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