顾雏军等再审一案刑事判决书(2)
原审被告人顾雏军刑满释放后，提出申诉。本院经审查，于2017年12月27日作出再审决定，提审本案。本院依法组成合议庭，于2018年5月18日召开庭前会议，于6月13日至14日公开开庭审理了本案。最高人民检察院指派检察员罗庆东、刘小青、赵景川，助理检察员杨军伟出庭履行职务。顾雏军及其辩护人陈有西、童汉明，原审被告人姜宝军及其辩护人盛冲，原审被告人张宏及其辩护人马振彪，原审被告人张细汉及其辩护人张友学，原审被告人严友松及其辩护人李江、袁军，原审被告人晏果茹、刘科，证人魏某某、谢某某，有专门知识的人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广东省佛山市中级人民法院第一审判决认定：
一、虚报注册资本罪
2001年10月至11月间，被告人顾雏军等人凭借广东省原顺德市容桂镇人民政府出具的公函，以占注册资本75%的无形资产（9亿元）和25%的货币资金（3亿元）注册设立顺德格林柯尔。根据当时的法律规定，设立有限责任公司注册资本中无形资产的比例不得超过20%。2002年5月至12月间，被告人顾雏军、刘义忠、姜宝军、张细汉等人为完善顺德格林柯尔设立登记手续，降低无形资产比例，采用来回倒款、签订虚假供货协议等手段，虚报货币注册资本6.6亿元。
二、违规披露、不披露重要信息罪
2002年至2004年间，被告人顾雏军为了夸大上市公司科龙电器的经营业绩，指使被告人姜宝军、严友松、张宏、晏果茹、刘科等人以加大2001年的亏损额、压货销售、本年费用延后入账、作假废料销售等方式虚增利润，然后向社会提供含有虚增利润的虚假财务会计报告，剥夺了社会公众和股东对上市公司真实财务状况的知情权，对社会作出了错误的诱导，给股东和社会造成了严重的损失。
三、挪用资金罪
2003年，被告人顾雏军为了收购扬州亚星客车,指示被告人张宏等人以顾雏军父子名义申请设立注册资本为10亿元的扬州格林柯尔。为了筹集8亿元货币注册资本，顾雏军于同年6月17日至20日指示姜宝军等人从科龙电器调动2.5亿元、指示张宏从江西科龙内部划拨4000万元，加上从其他途径筹集的资金共8亿元，在顾雏军、张宏的操作下，经天津格林柯尔转入扬州格林柯尔的验资账户，作为顾雏军父子的个人出资用于注册成立扬州格林柯尔。
2005年3月至4月间，被告人顾雏军指使被告人姜宝军向扬州机电资产经营管理有限责任公司（简称扬州机电）借款，被扬州机电法定代表人王某某拒绝。其后，顾雏军、姜宝军未经扬州亚星客车董事会同意，以扬州亚星客车的名义起草付款通知书交给王某某，要求扬州机电将本应付给扬州亚星客车的股权转让款及部分投资分红款共6300万元支付给扬州格林柯尔。同年4月25日，扬州机电将6300万元划入扬州格林柯尔银行账户。
佛山市中级人民法院认定上述事实的证据有顺德格林柯尔设立登记、变更登记的工商资料，科龙电器财务会计报告，银行进账单和收款凭证，证人刘某某、方某某、高某某等人的证言，以及被告人顾雏军等人的供述等。
佛山市中级人民法院认为，被告人顾雏军、刘义忠、姜宝军、张细汉在完善顺德格林柯尔注册登记手续，降低无形资产比例的过程中，虚报货币注册资金6.6亿元，数额巨大，其行为均已构成虚报注册资本罪；顾雏军为夸大科龙电器的业绩，指使被告人姜宝军、严友松、张宏、晏果茹、刘科虚增利润，向社会提供上市公司科龙电器虚假的财务会计报告，给股东和社会造成严重损失，其行为均已构成违规披露、不披露重要信息罪；顾雏军、张宏挪用科龙电器2.5亿元和江西科龙4000万元，用于顾雏军个人注册成立扬州格林柯尔，顾雏军为谋取个人利益伙同姜宝军挪用扬州亚星客车6300万元给扬州格林柯尔使用，顾雏军、姜宝军、张宏的行为均已构成挪用资金罪。公诉机关指控的上述犯罪事实及罪名成立，应予支持。公诉机关指控的其他犯罪事实及罪名不成立，不予采纳。故作出前述第一审判决。
宣判后，被告人顾雏军、姜宝军、刘义忠、张细汉、严友松提出上诉，均认为各自的行为不构成犯罪。
广东省高级人民法院第二审认定的事实、证据与第一审基本一致。
广东省高级人民法院认为，第一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。被告人顾雏军等人的上诉理由均不能成立，不予采纳。故裁定驳回上诉，维持原判。
本院再审中，原审被告人顾雏军及其辩护人提出，原审认定顾雏军犯虚报注册资本罪，违规披露、不披露重要信息罪，挪用资金罪错误，应当依法改判无罪。主要理由是：
1.关于虚报注册资本罪。（1）顾雏军等人没有实施虚报注册资本的行为。顺德格林柯尔作为广东省高新技术企业，无形资产在公司注册资本中的出资比例不受公司法规定的20%的限制；天津格林柯尔6.6亿元投资款是实际到位的。（2）顾雏军等人没有虚报注册资本的故意。通过空转投入6.6亿元资金以置换等值无形资产、提供供货协议等，是当地政府和工商部门的主意，刘义忠只是遵照实施而已。（3）虚报注册资本行为只存在于公司设立登记环节，而顾雏军等人的行为发生在公司变更登记过程中。（4）变更登记后，顾雏军先前出资的6.6亿元无形资产仍在顺德格林柯尔，并没有被抽走。（5）2005年修订的公司法将无形资产占注册资本比例上限提高到70%，说明本案无形资产比例较高的问题不具有社会危害性。
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