（2018）沪0116刑初1287号 (2)
公诉机关据此认为，被告人凌某、刘某某以提供服务为名，要求参加者以缴纳费用等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或间接以发展人员的数量作为返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序，组织、领导的参与传销活动人员累计达120人以上，其行为已构成组织、领导传销活动罪，且属情节严重。被告人凌某、刘某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人凌某、刘某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。据此，公诉机关提请本院依法审判。
被告人凌某对指控的罪名提出异议，辩称被推荐人注册成为某某普通会员，并不能直接推荐成为金钻、铂钻会员，普通会员不需要缴纳费用，如果被推荐人认可某某商业模式，由其自主决定是否缴纳费用升级成为金钻、铂钻会员，其并没有引诱被推荐人成为金钻、铂钻会员。某某赠送给消费者和推荐人的白积分来源于某某的合法收入，是某某的资产，是正常的商业营销模式。某某商业模式没有社会危害性，不应是传销，故其投资成为上海金山地区代理商，某某平台关闭后，其个人也因此背上较大的债务。
被告人刘某某对指控的罪名提出异议，辩称其没有欺骗他人，觉得某某的模式不错故向他人推荐，具体的推荐人数不清楚。某某模式中，赠送的白积分来源是商家的推广，是反馈于消费者的行为，不应该是传销行为。其投资某某上海金山区代理公司，是一种投资行为，没有参与管理，目前还没有得到代理公司分红，导致了其个人较大经济损失。
被告人凌某的辩护人对指控的罪名提出异议，提出，1、某某是一个与传统电商一样的服务平台，某某平台本身不销售商品，销售商品的是取得平台使用权的经营者，而传销则需要以销售商品为名骗取财物。2、参与某某的普通会员不需要交费，不符合“要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格”，只有金钻、铂钻会员才需要缴纳费用，其性质不是入门费，而是平台使用费。3、某某参与者所获得的白积分，是某某的资产，而不是来源于下线会员钱财，不存在欺诈钱财的危害行为。4、某某会员之间的关系，不是上下级关系，是一种推荐与被推荐的关系，会员之间不存在传销的层级关系，从而形成控制与被控制的关系，不具有侵犯人身自由权利的社会危害性；各代理公司之间无隶属、管理关系。5、某某推广人员的奖励相当于是给传统行业推销人员的奖励。某某推广分享模式不符合“要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格”的行为；不符合“按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据”；不具有“扰乱经济社会秩序”的社会危害性。6、层级图及下线人员名单、司法鉴定意见书的数据来源不明，普通会员不应计入下线人员数量之中。为证明上述主张，被告人凌某的辩护人提供代理协议书一份。
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