（2018）沪0117刑初1840号 (6)
关于控辩双方的意见，本院评判如下：
一关于定罪。被告人许某某经营的上海涵缘文化传播有限公司于2015年8月成立，但直至2018年3、4月间没有其他经营活动，该公司仅从事了本案所涉非法经营行为，根据相关法律规定，不能认定为单位犯罪，两被告人的辩护人提出的相关意见不予采纳。
二关于犯罪数额。公诉机关认定被告人许某某、蔡某违反国家规定，未经许可经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，并无不当。非法经营罪系行为犯，不存在既未遂的区分，辩护人的相关意见不予采纳。对两被告人的辩护人提出的其他相关意见，本院结合审理查明的事实，在量刑时酌情考虑。
本院认为，被告人许某某、蔡某违反国家规定，未经许可经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人许某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人蔡某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人许某某、蔡某到案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。根据公安机关出具的案发抓获经过，两人均系被抓获到案，不符合自首的认定条件，两被告人的辩护人提出的相关意见不予采纳。被告人许某某、蔡某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人许某某、蔡某的行为尚不符合适用缓刑的条件，其辩护人的相关意见不予采纳。综上，根据两被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人许某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月12日起至2019年11月11日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。)
二、被告人蔡某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月12日起至2019年5月11日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。)
三、扣押在案的涉案物品，予以没收。
四、未退出的违法所得，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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