（2020）沪03刑终31号 (2)
原审认为，被告人秦某1、秦某2、黄某某、陈某、冯某某、吴某某违反国家商标管理法规，销售明知是假冒注册商标的商品，其中被告人秦某1、秦某2销售金额数额较大，未销售的货值金额数额亦较大；被告人黄某某、陈某、冯某某销售金额数额较大，未销售的货值金额数额巨大；被告人吴某某销售金额数额巨大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。对于待销售部分，被告人秦某1、秦某2、黄某某、陈某、冯某某已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系未遂，被告人秦某1、秦某2可以比照既遂犯从轻处罚，被告人黄某某、陈某、冯某某可以比照既遂犯减轻处罚。被告人秦某1、秦某2销售假冒注册商标的商品的已销售金额及未销售的货值金额均达数额较大，应在同一法定刑幅度内酌情从重处罚；被告人黄某某、陈某、冯某某销售金额数额较大，未销售的货值金额数额巨大，应在处罚较重的数额巨大的法定刑幅度内酌情从重处罚。被告人秦某2、秦某1、吴某某系共同犯罪，被告人秦某2在犯罪中起主要作用，系主犯，被告人秦某1、吴某某在犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人黄某某、陈某、冯某某、吴某某系共同犯罪，被告人黄某某、陈某、冯某某、吴某某在犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人秦某1、秦某2、黄某某、陈某、冯某某、吴某某到案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人秦某1、秦某2、黄某某、陈某、冯某某、吴某某自愿认罪认罚，可以酌情从宽处理。案发后，被告人秦某1、黄某某、吴某某退出了违法所得并预缴了罚金，被告人陈某、冯某某预缴了罚金，亦均可以酌情从轻处罚。根据被告人秦某1、秦某2、黄某某、陈某、冯某某、吴某某的犯罪情节、社会危害性、认罪悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第四条之规定，判决：一、被告人秦某1犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，罚金人民币二万五千元(已预缴)；二、被告人秦某2犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币十万元；三、被告人吴某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年九个月，罚金人民币二万元(已预缴)；四、被告人黄某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年九个月，罚金人民币三万元(已预缴)；五、被告人陈某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币二万元(已预缴)；六、被告人冯某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金人民币一万元(已预缴)；七、责令被告人秦某2、陈某退出违法所得；八、扣押在案的违法所得、查获的假冒注册商标的商品、犯罪工具手机及笔记本电脑等均予以没收。
上海市虹口区人民检察院抗诉提出，黄某某在审查起诉及审判阶段均能认罪认罚，原审法院对其适用认罪认罚从宽制度审理，但在一审判决采纳量刑建议后其无正当理由提出上诉，违背认罪承诺，造成本已降低的司法成本无必要增加，其行为不符合认罪认罚从宽处理的条件，应排除认罪认罚从宽制度的适用，对其重新审判并量刑。据此，提出抗诉。
上海市人民检察院第三分院认为，上海市虹口区人民检察院的量刑建议无明显不当，黄某某系无正当理由上诉，其认罪认罚后又反悔上诉，导致一审判决对其从宽处理不当。上海市虹口区人民检察院的抗诉意见正确，予以支持。
上诉人黄某某提出，其上诉是为了留所服刑，其对原判事实、证据、量刑均无异议，在收到虹口区人民检察院抗诉书后其即提出撤诉申请，并表示撤回上诉系其本人真实意愿。
上诉人黄某某的辩护人提出，上诉权系法定权利，刑事诉讼不限制上诉，亦不得将上诉等同于对认罪认罚的反悔和撤回；认罪认罚后上诉虽增加刑事诉讼成本但亦应接纳；黄某某未否认罪行，认罪认罚的基础并未丧失，其上诉的主观目的系拖延移监服刑，且已撤回上诉，原判依据认罪认罚所作判决适当，希望法庭准许上诉人撤诉，驳回抗诉，维持原判。
经本院审理查明的事实和证据与原判相同。在本院审理过程中，上诉人黄某某自愿撤回上诉。
针对抗诉机关的抗诉意见及二审检察机关的支持抗诉意见，本院综合评判如下：
首先，认罪认罚从宽制度并未限制被告人的上诉权。上诉权是被告人的基本诉讼权利。现行法律没有规定，被告人认罪认罚获得从宽处罚后不得上诉。被告人为了留所服刑而提出上诉，不符合上诉制度设立的初衷，增加了司法成本，浪费了司法资源，不宜提倡，但可以通过诸如加强释法说理、二审快速审理、打消被告人选择留所服刑的动因等方式予以综合施策，没有必要一律通过抗诉、加刑的方式来解决。
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