（2021）沪0110刑初197号
公诉机关上海市杨浦区人民检察院。
被告人陈某某，男，1985年4月16日出生，汉族，户籍在江苏省。
辩护人周德凯，上海市尚伟律师事务所律师。
被告人张某，男，1990年7月15日出生，汉族，户籍在安徽省。
辩护人周海波，上海科尚律师事务所律师。
上海市杨浦区人民检察院以沪杨检刑诉〔2021〕186号起诉书指控被告人陈某某、张某犯诈骗罪，于2021年3月3日向本院提起公诉。经上海市高级人民法院指定本院审判，本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派检察员龚雯蓉出庭支持公诉，被告人陈某某及上海市杨浦区法律援助中心指派的辩护人周德凯，被告人张某及辩护人周海波到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年8月底，朱某通过朋友向被告人陈某某借款人民币(以下币种同)15万元，陈某某同意借款并于当日给了朱某约4万元现金。同年9月3日，陈某某在本市闵行区南方商城附近以“行规”为由让朱某出具内容为“本人朱某因资金周转特向李传雷借款30万元”的借条一张，并和几名手下带朱某到银行走流水。当日，李传雷(已判刑)在收到被告人张某转入的34万元后，向朱某转账30万元，朱某收到钱款后当场取现26万元并交还陈某某，陈某某又从中拿出4万元交给朱某。综上，朱某实际得款约12万元。
后因朱某无能力还款，被告人陈某某等人于2017年6月16日让朱某的舅舅朱坚强出具内容为“愿担保朱某所欠李传雷名下所有债务”的担保书一份。2018年4月3日，李传雷在认定朱某已还款8万元的基础上委托律师向法院起诉，要求朱某、朱坚强归还剩余借款22万元及利息。同年10月8日，上海市浦东新区人民法院判决朱某归还李传雷借款22万元并支付逾期利息；朱坚强承担连带清偿责任。案发前，朱某、朱坚强共计向陈某某还款约12万元，其余钱款尚未执行。
2020年10月28日，被告人陈某某被民警抓获。同日，被告人张某经民警电话通知自行至公安机关接受调查，并在到案后如实供述了上述事实。
上述事实，被告人陈某某、张某及辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有被害人朱某的陈述及辨认笔录，证人顾某某的证言，借条、担保书，上海市公安局杨浦分局接受证据清单、协助查询财产通知书，银行交易明细，归还钱款转账截图，聘请律师合同、民事起诉状、民事判决书、执行裁定书等诉讼材料，公安机关出具的工作情况记录，被告人陈某某、张某的供述及张某的辨认笔录等证据证实，上述证据均经庭审质证属实，足以确认。
公诉机关根据上述证据指控被告人陈某某、张某的行为均已构成诈骗罪，且数额巨大。被告人陈某某、张某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陈某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人张某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人陈某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈某某到案后如实供述自己的罪行并自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人张某自首并自愿认罪认罚，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人陈某某有期徒刑三年，并处罚金；判处被告人张某有期徒刑二年，并处罚金。
被告人陈某某、张某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且分别在律师见证下签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。
本院认为，被告人陈某某、张某等人以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，对被告人陈某某、张某依法应予处罚。被告人陈某某、张某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陈某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；陈某某系累犯，依法应当从重处罚；陈某某能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；综合上述情节，依法对陈某某从轻处罚。被告人张某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；张某具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；综合上述情节，依法对张某减轻处罚。被告人陈某某、张某自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关量刑建议并无明显不当，被告人陈某某、张某及辩护人对此均无异议，本院予以采纳。为严肃国法，保护公民财产所有权，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十三条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币三万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月28日起至2023年10月27日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。)
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