（2021）沪0116刑初1114号
公诉机关上海市金山区人民检察院。
被告人曾某某（自报），男，1996年3月6日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化，个体经营者，住福建省惠安县；因本案于2021年7月21日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。
辩护人庄小燕，上海沪泰律师事务所律师。
辩护人费明云，上海市群成律师事务所律师。
上海市金山区人民检察院以沪金检刑诉〔2021〕1078号起诉书指控被告人曾某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2021年11月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员王策出庭支持公诉，被告人曾某某及辩护人庄小燕、费明云到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2021年2月至5月期间，被告人曾某某为牟利，在明知“月亮湾”、“依兔”等网站为淫秽网站的情况下，仍通过微博发布链接进行推广，供网友登陆上述网站充值成为会员后浏览淫秽视频。后被告人曾某某按约定比例获取会员费提成，共计非法获利人民币4.5万余元（以下币种同）。
2021年7月21日，被告人曾某某自动投案，到案后如实交代了上述事实，并签署了认罪认罚具结书；审理过程中，曾某某通过家属向本院退缴了4.5万元。
上述事实，被告人曾某某在开庭审理过程中均无异议，并有同案犯陈某的供述，证人包某的证言，淫秽物品审查鉴定意见书及鉴定清单，支付宝账户信息、交易记录光盘，经被告人签字确认的手机截图，罚没款收据，公安机关出具的侦破经过、调取的户籍资料及曾某某的供述等证据所证实，足以认定。
辩护人庄小燕对指控的事实及罪名不持异议，同时提出曾某某系自首，且系从犯，到案后如实供述，已通过家属退缴了违法所得，案发前已自行停止继续实施犯罪，主观恶性及社会危害性小，结合曾某某的家庭情况，建议对被告人曾某某从轻处罚并适用缓刑。
辩护人费明云对指控的事实及罪名不持异议，同时提出曾某某在2021年5月停止犯罪行为，系犯罪中止，结合其自首、从犯等情节，建议对被告人曾某某从轻处罚并适用缓刑。
本院认为，被告人曾某某为非法牟利，经他人纠集在互联网上贩卖、传播淫秽电子信息，非法获利4.5万余元，其行为已构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪。被告人曾某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人曾某某自动投案，到案后如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人曾某某积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人曾某某自愿认罪认罚，可以从宽处理。经查，被告人曾某某于2021年2月开始成为淫秽视频网站代理，对网站进行推广，并从会员充值的钱款中收取大额提成，犯罪行为已实施终了，犯罪结果业已发生；曾某某虽于同年5月停止继续实施犯罪，其行为不符合犯罪中止的构成要件，辩护人关于犯罪中止的辩护意见于法无据，本院不予采纳，对于该情节，本院在量刑中予以考虑。综合本案的犯罪事实、情节、性质及社会危害性等，对被告人曾某某不宜适用缓刑，辩护人关于缓刑的辩护意见，本院亦不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
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