城乡个体工商户管理暂行条例修改有关问题之思考/卫勇(3)
随着社会主义市场经济的进一步发展，随着商事主体登记理论的日趋成熟，随着商事法律制度的进一步完善，对个体登记和监管的立法规制有待进一步思考。适度规定个体工商户登记事项的内容，科学界定作为业主的自然人和个体工商户这一组织形式的关系，推行直接核准登记制为主、个体前置登记许可为辅的制度构架，使《个体工商户条例》的内容在继承的基础上有所突破创新，成为这一市场主体便捷准入、执法机关行政成本适度的良法。
六、能否将无固定经营场所摊贩纳入工商行政管理的问题
什么是无固定经营场所摊贩？怎样管理无固定经营场所摊贩？从目前看，无固定经营场所摊贩可分为两类，一是走乡串户的流动商贩，二是指游离隐逸的网络经营者，对前者，可免于登记。对后者，众多人士认为无固定经营场所摊贩是专指网络经营者。所以，将其纳入工商登记，意见很大。结合目前情况，还是推行“以网管网”，采取实名制认证、备案等手段监管为宜。
七、对用工要不要作出人数上的限定的问题。
结合基层管理情况，还是有必要限制用工人数。一个个体工商户雇佣100个工人，你还说是个体工商户吗？无论是行政监督管理还是一般公众认知，都难于说是。现在有一部分人办理好几个个体工商户执照，甚至达到五六个，这样就规避了税收征管，也不便于行政监督管理。但是限制人数也便于行政管理。谁知道他雇用多少人呢？就是设立登记或者验照进行申报雇工人数，其意义也不大，也没有什么实际的管理作用。宜限制一个自然人只能申请办理一个个体工商户，不限制雇工人数，也就在某种程度上弱化了这一问题，也和一个自然人股东只能办理一个一人有限公司的原则向吻合。
八、个体工商户字号名称的登记问题
《个体工商户名称登记管理办法》虽然自2009年4月1日起施行，但是其中的部分规定，在务实中仍难于操作。一是“第十二条个体工商户申请办理名称登记，经营范围涉及登记前置许可的，应当申请名称预先核准。申请人应当以登记机关核准的名称报送有关部门办理前置审批手续。”的规定，登记前置许可部门没有遵从，个体预核登记的名称许可部门不使用或者不按工商机关核定的名称使用。作为部门规章效力的有限性，其法律效力层级低，建议还是及时修改《企业名称登记管理规定》，以国务院令的形式颁布施行，个体参照适用，有效的解决部门规章效力层级低的弊端；二是“第十八条在同一登记机关管辖区域内个体工商户名称申请有下列情形之一的，不予核准登记：（一）与已登记注册或已预先核准的企业、个体工商户名称相同；（二）与其他企业变更名称未满1年的原名称相同；（三）与被吊销营业执照未满3年的企业或者被吊销营业执照未满1年的个体工商户名称相同的；（四）与注销登记未满1年的企业名称相同的。”的规定，现在许多地方工商部门都没有开发单独的名称核定系统软件，都是作为企业登记软件的一个模块设置的，因为没有专门的名称核定登记系统软件，根本不能满足上述限制和禁止的的要求，信用建设仅停留在规章层面，很难落实在基层个体登记和监管务实过程中，建议国家局统一名称核定登记体统软件，这样也可有效的解决字号和商标冲突的相关问题，统一建立全国名称库，为知识产权的保护和立法规制提供坚实的物质保障。三是将他人注册商标作为名称字号使用或者将他人企业名称申请作为注册商标使用的情形。这种商标和字号交互使用的问题，国家局也制发了多个规范性文件进行规范，最高人民法院也颁布了有关司法解释和司法性文件，虽然目前对工商登记有一定指导作用。但是 ，商标和字号属于不同知识产权的表现形式，采用不同的登记规则，以保障在先使用权之原则，司法解释和司法文件基于对行政许可和行政监督管理的作用并没有凸显，建议工商机关通过部门规章的立法形式厘清二者在保障在先使用权方面的一些具体问题，而不仅仅是一直停留在在先使用权原则的概念上面。切实解决企业名称和注册商标的民事诉争，切实提升名称字号这一知识产权的保护水平和管理水平。特别是需要对专营、专卖、加盟、连锁、特许、直销等经营方式对他人注册商标的交互式使用，知名企业特有的字号和企业知名商品特有的名称与他人注册商标的冲突使用，市知名商标、省著名商标、国家驰名商标作为名称字号的交互式使用，作出具体规定。
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