2008年德国有限责任公司法的改革/范剑虹(16)
（4） 出资重新支出
出资重新支出（Hin- und Herzahlung）是原来德国判例确立的另一项制度。这一制度与隐性实物出资非常相似，有很多学者将二者作为旧《有限责任公司法》第19条第5款的类推适用，一并讨论。
“出资重新支出”是指，用于出资的给付按照出资时的约定，又重新返还给股东。[86][86] 例如，公司取得出资后，将出资又借贷给股东，是一种常见的情形。《政府草案》还特别指出，在在实施现金库制度的企业中，也常常会发生这种情形，股东的出资应当支付到现金库中，实际上重新归还了股东。[87][87] 而且，不仅对股东，支付给与股东有关的第三人，导致股东间接获益的，同样视为支付的金钱重新支出。[88][88] 股东出资后，公司承担股东的债务，也同样视为支付的金钱重新支出；例如，股东出资后立即将股份转让给另一个公司，而所出资的公司为其支付股份转让款。[89][89]
与隐性实物出资类似，出资重新支出的制度下，所进行的返还出资的交易同样无效。不过，根据判例，“出资重新支出”引起的法律效果，也可以被补正。只要股东将出资重新返还给公司，例如在公司将出资借贷给股东时，股东偿还贷款时，出资义务就被免除。[90][90]
在《政府草案》中，将出资重新支出这一制度规定在第8条第2款第2句。但是，法律委员会认为，这一制度与隐性实物出资存在密切联系，将其规定在第19条第5款更加合适。[91][91]
这样，在新《有限责任公司法》中，“出资重新支出”与“隐性实物出资”比较明确的作为两项不同的制度并列起来。新《有限责任公司法》第19条第5款规定：“在股东出资前作出的约定向股东给付，在经济上应被视为向股东返还出资，同时不属于第4款意义上的隐性实物出资的，仅在给付具有足额对价，并且在任何时候到期或者任何时候都可以终止的情形下，股东才免除出资义务。给付或者约定的给付，应当根据第8条在登记时说明。”另外，根据新《有限责任公司法》第56a条，“出资重新支出”的规定，同样适用于增资过程中。
在适用新《有限责任公司法》第19条第5款时，应当注意以下几点：
第一，新《有限责任公司法》第19条第5款具有补充性，仅在不构成隐性实物出资的情形下，才适用新《有限责任公司法》第19条第5款的规定。
第二，如果在出资前，并无任何返还出资的约定，那么仍适用旧法的一般规定。此时，如果事后的约定与出资存在密切联系，可能构成隐性实物出资。但如果不构成隐性实物出资，那么股东的出资义务的履行，根据《民法典》第362条和第363条判断；同时要注意《有限责任公司法》第8条第2款第1句的规定，股东的给付必须交给董事自由处分。[92][92]
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