《论商标》/魏大明

《论商标》/魏大明
论　商　标

魏大明杨来

　　一、写作动机
　　之所以写这个看似滑稽题目的文章，是基于如下考虑：一、商标的概念对于商标，就象人的概念对于人一样的简单、一样基本、一样的重要；二、我真不知道商标的法定定义是什么，从事商标法务好多年了，脑子里居然没有一个准确的商标定义，非常的迷茫；三、听说商标法在加紧修改之中，想以此提一醒，自认为现在到了迫切需要将商标法建立在准确的法定商标概念之上和限定在商标范围之内；四、国家商标局注册了很多没有现实商品或服务的“注册商标”，法院保护了不少没有现实商品或服务的“注册商标”，“兵马未动，粮草先行”居然成了所谓的商标战略。
　　二、本文讨论的范围
　　据我所知，商标可以按不同的标准分成好多类，由于我的能力所限，也为了使讨论的内容单一化起见，本篇文章仅限于讨论商标的最基本的概念，及其内含。
　　三、现行关于商标的概念及写本文所参考的主要文献　　
　　我查了一些书籍，包括大学的教课书，现将现行的有关商标的概念列举如下：一、百度上是这样表述的：商标是商品的生产者经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于区别商品或者服务来源的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合，或者上述要素的组合，具有显著特征的标志，是现代经济的产物。二、大自考指定用书上是这样表述的：商标是生产经营者在其商品或服务上使用的，用文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合构成的，具有显著特征、便于识别商品或服务来源的标记。
　　由于本人学识不多，在写作时比较认真读阅的有：知识产权在英国的历程；武大出的商标教程；北京高级人民法院编写的《知识产权诉讼实务研究》等几部书籍。并查阅了国内外一些典型的案例，其中德国的王致和案例对我的印象相对深刻一些。而我代理的台湾永逢公司诉上海威隽建材有限公司及南京威旺贸易有限公司案，确着实让我百思不解。
　　三、我对商标概念的理解
　　现行的《商标法》中有集体商标、证明商标的概念，但没有关于商品商标或服务商标这两个最基本的商标概念；似乎有一种不言而喻的味道，但我认为，正因为此，使商品或服务商标的概念模糊起来了，使商标迷失了。从《商标法》第四条：自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。我们看不出关于商标的定义。相反，之中好像只是暗示着要取得商标专用权只有通过注册才能取得的意思。

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