《论商标》/魏大明(4)
什么是商标，似乎很简单，曾几何时，这个简单的概念或叫命题，被搞乱了，把人搞糊涂了。商标是商品或服务的标志或标记，它的作用是区别商品或服务来源？由于出来的一大批没有商品或服务的“注册商标”，由于没有商品或服务的“注册商标”受到司法保护，这个定义可能不准了，可能过时了？
作为以从事知识产权为主要事务的律师，我与商标法律事务打了好多年的交道，我想比我从事商标法律事务时间长的人，专事商标法律研究的人多得很，但在当今中国，有谁能够为商标下一个准确定义呢？我不知道，有谁能有自信地说，他知道什么叫商标，并能够自信地说，他关于商标的基本概念是正确的呢？
为什么这么说，是基于这样的客观事实。法院的判决，包括北京中级、高级法院的判决在内，当然包括中国商标局在内了，说是没有特定的商品或服务的文字、图形等，也是商标，还是注册商标，有很多定论说还要受到《商标法》的保护，判决保护，行政保护。
这个基本的本质的概念不搞清楚，立法、管理、判决、侵权均无从谈起。为此，我想尽我的一点力量，作一些实务性的探讨。
一、综观我国的商标法律制度总结何为商标
何为商标，从我国有现在的商标法的实际出发，我只想在法定的范围内找定义，从现实的经济生活的习惯性来找定义，而不是从外国法律制度那里去找。
１、商标概念的异化
商标概念的如下异化，更促使我思考商标的概念，更使我急于找到自认为正确的概念和思维途径：
一是盛行一时，目标依然后劲十足的所谓“商标战略”：兵马未动，粮草先行；商品未出，商标先注（行）。为“商标”脱离商品而成在造了势，为异化商标概念制造了一个的思想或理论依据。
二是国家商标局接受商标注册申请不管你是否有特定的、现实存在的商品或服务。使这种异化的商标概念或商标变成了现实。三是法院判决只要注册就是商标，没有特定的商品或服务，同样受到保护。判决有商品或服务的企业承担所谓的侵权责任，如北京一中院出版的《知识产权诉讼实务研究》一书中关于保护从未使用的“注册商标千禧年”的判例。。。。。。为异化的商标概念或商标筑起了牢固法律保护屏障。
２、从商标的分类开始探求商标概念的尝试
为什么要这样，是因为众所周知：商标分为注册商标和未注册商标。未注册商标肯定是作商标使用的了，不然它肯定不能成为商标。但注册商标就不一定是作商标使用的了，一个文字或一个圈圈，只要注册了，就成了“注册商标”，因为注册了，好大的一部分人就认为，它就一定是商标了。
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