价格垄断、民生价格与分等定级——经济法上的“牛肉面”/闫海(8)
笔者认为，民主与市场经济各擅所长，分别是公共选择与私人选择领域的基本制度，并有着各自的运行规律，但是二者都不是完美无缺的，需要相互补遗，二者交叉重叠之处也是民主与市场经济矛盾冲突之所在。民主与市场经济不能相互替代，尤其当市场主体不遵循市场规律而是诉诸民主逻辑以追求利益，市场经济不复存在，“具有安全的财产权利、法治和竞争的市场经济能维护足够多的人的自由与独立，这些人是保持民主制所必需的”，31所以市场经济没了，民主也就完了。因此，必须建立对干预市场的民主机制的约束制度，主要有以下：第一，以协商为中心的民主过程，民主可以视为民意的汇集程序，各方主体应当以自由沟通和平等对话方式表达利益，形成理性共识，避免多数者的武断专横，例如，牛肉面限价事件中，应构建经营者与消费者的交流平台，相互体认民生的艰辛，以协商代替仇视；第二，以法治约束民主，民主是法治的根基，立法过程应充分反映民主的要求，但是法律出台而未经民主程序修改之前又构成对民主的制约，以防止民意的短视性，例如，牛肉面限价事件中，有关部门以民意为依托，为自身违法行为进行辩护，就是蔑视法治的表现；第三，以基本权利限制民主，市场主体所拥有的经济自由，应当为民主所尊重。例如，牛肉面限价事件中，有关部门以促进经营者提高牛肉面质量、改善经营环境、提高服务水平等为借口，将推荐性标准予以强制实施，反映有关部门漠视对经营者经济自由，习惯于越俎代庖的干预经济活动。总之，只有民主与市场经济彼此尊重，才能相得益彰。
1 兰州牛肉面，又称兰州拉面，“一清、二白、三红、四绿、五黄”为汤面的主要特点，即牛肉汤味香而色清，萝卜片鲜嫩而洁白，辣椒油纯正而鲜红，香菜蒜苗新鲜而翠绿，面1条则柔滑而透黄。
2 韩红新：《我市出台新规定规范牛肉面价格 普通级“牛大碗”不得超过2.5元》，载《兰州日报》2007年6月27日第2版。
3 游钰：《论价格卡特尔的界定》，载《法学评论》2001年第4期。
4U. S. v. Socony- Vacuum Oil Co., 310 U.S. 150 (1940).
5 “在招投标或者拍卖活动中操纵价格”上位法依据包括1993年《反不正当竞争法》第15条、2000年《招标投标法》第32条第1、2款和第53条、2004年修正《拍卖法》第37条和第65条。
62007年《反垄断法》将于2008年8月1日施行，因此本案不适用该法，但是该法没有否定在先立法的落日条款且一脉相承，因此本文在此及下文引述该法部分规定，作为理论分析及解释现行法律的佐证。
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