浅析违约责任和侵权责任的区分标准/刘成江(10)
第四， 在从事一些危险性较大的行为时，不能完全不考虑免责条款。我国合同法第53条规定：造成对方人身伤害的免责条款无效。我认为该条并没有完全禁止在医疗过程中使用免资条款。因为，有些医疗活动就是以给病人施加一定的损害，才能达到医疗的效果。同时，医疗手术等本身具有一定的风险性，即使在科技发展以后，这种风险也不能完全消除，风险的存在就有可能给病人造成损害。这就应当允许医院与患者之间通过免责条款免除风险责任。如果禁止使用免责条款，则医院就会以医疗手术会给病人造成损害为由，而拒绝从事一些必要的医疗活动，这反而会损害病人的利益。如果采用合同责任，就可能采取免责条款的方式来免除责任。
应当看到，近几十年来，大陆法系合同法有扩张适用的倾向，例如，德国法上存在着“附 保护第三人利益的合同”。有些学者认为，应当借鉴这些经验。我认为，在我国司法实践中不宜借鉴这些扩大合同义务内容的做法，因为，扩大合同义务内容将直接导致违约责任和侵权责任的混淆，不利于正确认定民事责任，对受害人的保护也并不一定是有利的。
不可否认，扩大合同义务内容的做法，有利于减少诉讼成本，提高诉讼效率，但会带来一系列负面的作用。例如，承租人租用出租人的房屋以后，房屋的自来水管破裂，将承租人的物品和第三人存放在承租人处的一条名贵地毯浸坏。如果出租人对第三人也要承担合同责任，从表面上看似乎简化了诉讼，但实际上存在着法律上的问题。体现在：第一，将会给合同一方当事人添加过重的责任。因为合同责任采取严格责任，只要证明有违约事实的存在，就可以成立。侵权责任中的一些免责事由在合同中很难得到运用。例如，自来水管破裂有可能因为他人的原因造成的，出租人对此是无过错的，如果是合同责任，则出租人不能以因为他人的原因造成水管破裂而免责。但如果是侵权责任，则可以通过证明自己无过失而免责。第二，将会妨害交易。同为房屋租赁市场要得到发展，就必须尽可能减轻出租人的负担。如果出租人负担过重的发展。
所以，我认为在前面的案例中，原则上应当作为两个案件要求当事人分别起诉，不能对那些没有合同；关系> 四、从侵害的后果来区分
违约损害赔偿仅限于财产损失赔偿，而且因为违约造成的损失，并非都应当由违约方??损失才应由违约方赔偿。但因为违约造成人身伤亡和精神损害，一般不应当由合同法提供补救。而侵权损害赔偿，既包括财产损失，也包括人身伤害和精神伤害，只要是因为侵权所造成的各种损失，无论是直接损失还是间接损失，都应当由侵权行为人赔偿。按照这样一个分类标准，只要发生了人身伤亡和精神损害，就应当将其归入到侵权的范畴。
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