浅析违约责任和侵权责任的区分标准/刘成江(9)
在审判实践中，有一种倾向是常常不考虑当事人之间是否存在合同关系，将某种侵害他人权益的行为都当作侵权行为对待，而不考虑责任竞合问题。例如，对交通事故、医疗事故都仅作为侵权行为对待，而忽略了当事人之间存在的合同关系。再如出租车司机与乘客之间存在合同关系，因出租车司机的过失造成乘客的伤害，也可能构成违约。在医疗事故中，医院和患者之间存在着合同关系，双方都有可能发生违约的问题。但我国审判实践从未将其作为违约对待。这种做法事实上排斥了违约责任和侵权责任的竞合，而不利于保护受害人的利益。由于违约责任和侵权责任是各有特点的，对当事人的补救方法各不一样，受害人提出不同的请求权，在举证负担、责任的确定、贡任的范围等方面都存在着区别。排斥竞合，从而否定了受害人可以基于自身的利益考虑选择对自己最为有利的补救方式的可能性。以医疗事故为例，这种做法造成以下几方面的问题：
第一， 对过错的举证，由于我国司法实践大多将医疗事故作为一般侵权行为对待，受害人对于医疗事故发生后医疗单位是否有过错应当负举证责任，这对受害人利益的保护是不利的。因为患者在接受治疗期间，很难知道医疗单位是否具有过失，对此，他事实上是处于无证据的状态。在许多情况下，患者甚至获得病历都很困难。因此，要求其就医疗单位的过错举证，是很难做到的。但如果采用合同责任，则只要证明医疗单位违反了合同的约定，且不具有免责事由，就可以使医疗单位承担责任。例如在提供整容服务时，医疗单位许诺可以将就诊人在整容以后达到何种效果，但最终并没有达到这种效果，医疗单位便构成违约。
第二， 在侵权的情况下，按照以往的处理，医疗事故的损害赔偿必须以构成医疗事故为前提。但按照违约处理，就可以不考虑是否构成医疗事故的问题。由于合同责任是一种严格责任，所以，采用合同责任处理，对当事人更为简便、有利。根据我国的现有的医疗事故的处理办法的规定，构成医疗事故必须要有医疗事故鉴定委员会作出鉴定，而鉴定委员会常常是由医疗部门的专家组成的，鉴定的结果不一定对患者有利，所以在不少的案例中，鉴定结论认定不构成医疗事故，医疗单位无过错，但治疗的结果又表明医院可能是有过错的，对这类案件，如果都按照侵权来处理，是很困难的，如果按违约处理，则可以大大减轻受害人的举证负担。
第三， 在违约责任中，当事人之间可以事先约定损害赔偿，一量发生违约，就可直接执行约定的损害赔偿条款，而无须再进行鉴定。例如，在提供整容服务时，顾客与整容师可以事先就可能造成的损害赔偿进行约定。
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