担保人追偿权实现的条件/刘亮

担保人追偿权实现的条件/刘亮
担保人追偿权实现的条件

刘亮

　　担保人追偿权是指担保人代主债务人向债权人履行债务或承担担保责任后，在其承担的担保责任的范围内，享有要求主债务人予以赔偿的权利。根据我国担保法的规定，担保人享有追偿权。担保人在行使追偿权时，应当具备以下几个方面的条件：
　　1、担保人已经承担了担保责任
　　这是担保人行使追偿权的前提条件。由于担保人承担了担保责任，使主债务人与债权人之间的债权债务关系归于消灭。由此产生了在担保人与主债务人之间的一种新的债权债务关系，在担保人代为履行债务之前，担保人是否会实际承担担保责任尚处于一种不确定的状态，在主债务人与担保人之间不存在债权债务关系，因此在其尚未实际承担担保责任之前，不具有向主债务人追偿的权利。关于主债务人与担保人之间的这种债权债务关系有人认为应当属于无因管理之债的范畴，笔者认为这种依担保法规定，并依担保合同而产生的债仅债务关系应当属于合同之债，因为这种债权债务关系的产生，是基于双方签订的担保合同，虽然这个合同订立时并不存在，但是担保人代为履行债务后，这种债务就成为现实之债。
　　依据担保法第三十二条的规定，保证人可以预先行使追偿权，这是保证人尚未履行保证责任而享有追偿权的一个例外，保证人预先行使追偿权应当具备以下几个条件：第一、人民法院已受理了债务人破产案件。人民法院受理破产案件，标志着破产程序的开始，这是保证人预先行使追偿权的一个先决条件；第二、债权人未申报债权，按照企业破产的有关法律规定，债权人向人民法院申报债权是有时间限制的，已知债权人在收到人民法院书面通知后一个月内应申报债权，未知债权人应在公告发出之日起三个月内申报，逾期不申报的，将被视为放弃债权。但债权人有保证人的，债权人可以不向人民法院申报债权，而向保证人要求承担保证责任。在此情况下，债权人未向人民法院申报债权的，就将丧失参与对破产财产的分配来实现自己债权的机会，这必将会加重保证人的保证风险，在债权人未申报债权，不参与破产财产分配的情况下，准予保证人预先行使追偿权也是对保证人利益的一种保护；第三、保证人尚未实际承担保证责任，若保证人已实际承担了保证责任，就可以依法向主债务人行使追偿权，而不预先行使追偿权；第四、保证人应当申报保证债权。在人民法院受理破产案件后，债权人未申报债权时，保证人如不申报保证债权，将视为放弃了保证债权。在司法实践中，保证人行使预先追偿权还有些困惑，由于人民法院受理破产案件后，在法定的债权申报期限届满之前，债权人是否申报债权以及何时申报债权，尚处在不确定的状态，如果保证人申报了债权之后，债权人也向人民法院申报了债权就会出现两个主体申报同一权利的现象，建议此种情况下规定债权人放弃申报债权的，应以明示的方式表示，而现实情况下保证人申报后，债权人也申报债权的，保证人必须退回申报，不参与破产分配程序，但对债权人参与破产分配所得到清偿部分可免除保证责任。

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