浅析司法判例在国际私法中的作用/刘成江(2)
2.司法判例具有隐藏属性
对于大陆法系国家而言，成文法始终作为其立法渊源，历史悠久。但是随着历史的进步，对外经济的发展需要的情况下大陆法系国家也逐渐重视了司法判例的重要性。他们对判例的重视和在司法实践上的大量运用以日本、法国、德国为例，这些典型的大陆法系国家已经逐步的认可司法判例的这些功能，也相应的建立起了有关的制度。事实上司法判例也逐渐成为了大陆法系国家的辅助立法渊源了。那么也就是说，两大法系国家都把司法判例作为了其本国国际私法的立法渊源了，可以这样说，司法判例本身就具有法律性，其隐藏就是它的造法性。同样是先例原则为什么在两大法系中却有不同的表现形式和适用深度，这就要追述到法律的渊源问题上来了，司法判例历来都是作为普通法系国家的立法渊源，其地位是非常稳固的，大多数的法典都是以司法判例为源点发展起来的。
可以这样说，法一开始是由法官来完成的，而法官首先面对的是案件，从案件到先例，先例到规则，形成法典。可见司法判例在这一链条中是源点。大家都应该清楚法官首先面临的是案件，在历史的逐步发展中，这些案件也逐步的积累，很多案件也就变本不变质的出现在新的法官面前，其判决这些变本不变质的案件也就出现了一些潜在的规则，慢慢的固定下来，即形成了稳定的法典。也就是说司法判例经过长期的演变发展最终会成为了法律，即司法判例的隐藏属性造法性。
国际私法是国内性质的法，它的立法源于这个国家的历史、文化背景。正如我前文所说的，法典的形成经过一个漫长的链条，各国为了扩大对外交往，而且要最大限度的维护好本国的利益，就必须要确立相关制度以适应外国法的各项条款，而相关的规则和制度只能在各国的对外民商事关系中慢慢产生、发展、成熟。经过司法实践累计固定下来成为法律，在这一积累过程中司法判例是基石。
北安市人民法院 刘成江
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