从劳动法角度分析董事与公司的法律关系/孙俊强(7)
在我们国家，依据我国公司法规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担责任。据此，公司是民事法律关系主体能够从事一定的民事法律活动，包括招聘劳动者，实现其生产经营任务。公司是劳动法上的用人单位，享有劳动法上的权利承担劳动法上的义务，具有招聘劳动者，使用劳动力的资格。公司拥有生产资料和固定的场所，它能够为实现劳动提供必要的生产资料和生产条件，保障劳动者实现劳动的物质条件，保护了劳动者的人身安全。所以，公司的内部机构，如董事会不是劳动法上的用人单位，充其量代表公司行使其用人权。在董事与公司的关系中，公司是劳动法上的用人单位。当然，公司作为用人单位，必然是要行使用人权利的，但公司作为组织机构自己是不能做出意思表示的，需要其组成人员代为做出意思表示，从而进行有劳动法律规范意义的活动。在过去，由于公司的治理模式是“股东会中心主义”，股东们组成股东会行使公司的一切权利。但是经济的发展和公司的变化导致了“股东会中心主义”的公司治理模式不再适应现代公司的发展，大多数国家公司的治理模式倾向于“董事会中心主义”。在这种治理模式中，公司的所有和公司的经营发生了分离。也就是说，公司的股东们为了追求自身利益最大化，将股东会的经营管理权让渡出来，交给公司的经营管者——董事行使，而保留影响公司命运的重大事项的决定权。公司所有绝非通常意义中法律上的所有权，其毋宁说是关于股东在公司中的一种特殊的经济上的“所有”地位，该地位在法律上表现为一系列权利的组合，具体表现为(1)全体股东经济利益最大化是公司及其内部各机构的最高行为目标；(2)全体股东对涉及公司根本或存亡命运的事项拥有最终决定权；(3)股东依法享有某些特定的参与管理权、监督权及受益权 。在现代公司中，股东们组成股东会不再行使公司全部的经营管理和经营决策权，他们将这些权利授予公司的最高管理层——董事会行使。董事们组成董事会经营管理公司，决策公司的经营方式，这些足以影响了股东设立公司的根本目标。选聘董事对于公司的股东们有重要的意义，因此，公司的股东们组成股东会保留了选聘董事的权利。在公司所有与公司经营所分离的过程中，虽然股东会让渡出经营管理权，但是是关于公司命运的权利始终不能放弃。在选聘公司的董事过程中，公司的用人权是由且只能由公司的股东会行使。
在董事与公司的关系中，公司是作为用人单位行使劳动法上的权利，履行劳动法上的义务，承担相应的法律责任。公司是组织，要进行意思表示并进行相应的法律活动，必须由一定的自然人代为行使。股东投资设立公司，本应由股东代为公司做出意思表示进相应的法律活动。但是，公司的发展形势注定股东不愿或者不能从事公司的全部法律活动。所以，公司就要面向社会选聘股东以外的人员，作为公司董事经营管理公司内外事务。在现代社会，公司行使劳动法上的权利是由公司内部机构以公司名义行使的。组成公司内部机构的人员分为两种：一是公司的经营决策者，如董事和监事；二是公司劳动而公司经营决策者以外的人（简称一般劳动者）。所以公司的用人权有两种：一是选聘公司经营决策者，如董事和监事的权利，二是招聘一般劳动者的权利，包括公司的高级管理人员。相应的公司的用人权也由公司的不同机构行使。对于第一种用人权利，只能由股东组成股东会而行使，对于第二种用人权，由公司的董事会及公司授权的其他内部机构行使。在公司所有与公司经营相分离的情况下，董事由公司的股东会选聘产生。我国公司法规定,“股东会行使下列职权：……选举和更换非由劳动者代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项……”。所以，在董事与公司的关系中，公司作为用人单位，由公司股东会代表公司行使选聘公司董事的权利。
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