民事诉讼证据规则特殊适用再议/牛建国(6)
《关于行政诉讼证据若干问题的规定》中规定，对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在举证期限内无正当理由不提出鉴定申请、不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。
《于民事经济审判方式改革问题的若干规定》规定，证据经人民法院调查，未能收集到的，仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。
此外，《企业国有产权纠纷调处工作规则》第十七条规定，申请人与被申请人对自己的主张负有举证责任。不提交证据的，将承担举证不能的责任。
从以上解释可以看出举证不能包含着有过错和无过错的两种情况。也就是说不管当事人主观有无过错均可构成举证不能，前述观点缺乏法律依据明显不能成立。
综合现行的规定，笔者认为，举证不能可定义为负有举证义务的当事人因各种原因在举证期限内因客观原因不能举证、或有条件举证而没有举证，从而承担不利后果的情形。
这也就是说，按照《关于规范人民法院再审立案的若干意见(试行)》的规定，对于像拒不缴纳鉴定费等而导致举证不能的可在判决生效后允许其申请再审。这一规定与《关于民事诉讼证据的若干规定》精神相抵触。按照同一位阶的法律后法优于先法、特别法优于普通法的原则，这一规定应看作是对《关于民事诉讼证据的若干规定》第44条的修订。也就是说今后凡是涉及到再审立案的问题不再拘泥于“新的证据”的规定，而应适用《关于规范人民法院再审立案的若干意见(试行)》的规定，这也可能是高院针对中国国情作出的无奈之举吧。
（作者单位：四川川达律师事务所）
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参考论文：
蔡 晖《举证时限制度实施中的若干问题》；
万向东 刘 毅《关于民事诉讼证据的若干规定实施中几个问题的探讨》；
王惠祥 唐 明《事诉讼举证责任分配适用公平原则的几点认识》。
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