有限责任公司设立协议浅析/李卫存

有限责任公司设立协议浅析/李卫存
有限责任公司设立协议浅析

李卫存

【摘要】有限责任公司设立协议是公司设立人为了规范公司设立行为，明确各设立人的权利义务而订立的协议。我国现行公司法没有对设立协议作出明确规定，但设立协议却在实践中发挥着至关重要，设立协议不仅会影响公司设立的进度、设立时间及公司能否最终成立，甚至对公司成立后的存续及解决设立股东之间纠纷都会产生影响。

【目录】
摘要
一、有限责任公司设立协议的含义及法律属性
二、有限责任公司设立协议与公司章程之间的关系
三、公司设立协议在公司成立之前的作用
四、有限公司成立后设立协议的效力问题
结语

一、有限责任公司设立协议的含义及法律属性
（一）有限责任公司设立协议的含义
有限责任公司设立协议，也被称为出资协议，是指在有限责任公司设立过程中，发起人为规范公司设立行为、明确各自在公司设立过程中的权利义务，就设立有限责任公司及其相关事项所达成的协议。
设立协议一般包括以下内容：拟设立公司注册资本的数额、各发起人的出资方式、出资数额、出资时间、各发起人在设立过程中的权利和义务、公司设立不成时的费用分担、发起人违约责任、争议解决方式等。对于一般的有限责任公司（采取有限责任公司形态的外商投资企业以外的有限责任公司），设立协议并非公司设立的法定要件，但其在实践中可以规范公司设立行为、保证公司设立，同时为处理公司设立中的纠纷提供具体依据，因而在处理公司设立纠纷方面具有不可替代的积极作用。
（二）有限责任公司设立协议的法律性质
有限责任公司设立协议，是以设立有限责任公司为根本目的，经各发起人协商一致而订立的，旨在调整各设立人之间的权利义务的协议。
在公司法理论界和司法实践中，绝大多数人都认同“公司设立协议的法律性质属于合伙协议”这一观点。我国公司法在第二十八条、第三十一条中分别规定了逾期出资股东的违约责任和出资瑕疵的连带责任，最高院出台的公司法司法解释三第四条又对公司设立不能时股东应承担违约责任作出了进一步明确，以上规定都是对公司设立人之间为合伙关系，其所签订的设立协议为合伙协议这一观点的认同。
二、有限责任公司设立协议与公司章程之间的关系
（一）有限责任公司设立协议与公司章程的共同点
1、设立协议与公司章程的制定主体具有一致性
设立协议和公司章程的制定者同为为公司的设立人，两者的在绝大多数情况下都由相同主体制定，且都是全体设立人共同意志的体现。

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