公司法解释若干问题评析/师安宁(8)
二是用于出资的股权不存在权利瑕疵和负担。权利负担一般包括股权或股份设定了质押或抵押担保，此种权利负担无论是对公司内部股东或对外设定的担保均可构成。有关司法解释对股权“瑕疵”未作明确界别，但笔者认为股权瑕疵至少应当包括出资不完整和存在权属纠纷两类情形。出资不完整又包括未出资和出资不实两类情形，对于未出资股东之所谓“股权”应当否认其可转让性；对于出资不实的股权，即虽未完整出资但却存在一定出资事实的股东应当在确定其实有股权后允许其对外转让和出资。
三是投资者必须寻求到两方公司的“双重认可”后才能最终完成股权出资的合法程序。两方公司即包括其持股原公司甲和拟投资新公司乙；双重认可是指投资者A的身份要取得乙公司及其股东的认可；乙公司要取得甲公司及其股东的认可，且在甲公司中没有股东主张对A之股权的优先购买权。显然，股权出资的实务操作是很复杂的。
司法实务中的难题是，隐名投资者的“股权”是否能够用于出资？应当说，从理论上来讲是可以的，但实践中的难度和复杂程度较高。因为隐名投资股权必须先履行其公司内部的“准正”程序并转换为该公司合法的显名股权后才具有对外出资的条件。
隐名投资的内部“准正”实际上是按照公司吸收新股东的程序来完成的。虽然有的隐名投资者早已存在于公司之中且被其他股东所熟知和认可，但此种“默示”式的认可并不能自动产生吸收新股东的法律效力；同时，隐名投资者也不得仅以公司和其他股东的“默认”而要求法院直接保护其“显名化”的权利。
显然，隐名投资者要通过“股权出资”的方式而在原公司“脱身”并进而转化为新出资公司的合法股东其法律障碍的复杂性可想而知。
（二）股权流转与“善意取得”
股权的善意取得是受让人从无处分权人处或虽有处分权但存在多重充分的行为人处合法取得股权的一种法律制度。
“善意取得”本来是大陆物权法中对无权处分行为的一种效力认可制度。根据物权法第一百零六条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人并符合“受让人受让该不动产或者动产时是善意的”情形时，受让人有权取得该不动产或者动产的所有权。同时规定，当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。
那么，能否把物权法中的善意取得制度适用于公司法中的股权流转行为中来，显然是一个具有重大法律价值的问题，因为诸多股权流转纠纷按照善意取得制度来调整则其困局将迎刃而解。现在，公司法“解释三”对此作出了贡献。其规定股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。
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