案析判例法律渊源地位确立的必要性/叶文炳(5)
仅仅造成司法权威的流失；而且将会造成司法理念的混乱。怎么样才能使这种问
题不存发生呢？或者减少发生呢？有的人认为只完善适用法律标准或指导性意见
就可以杜绝，笔者认为此观点在目前来说已经是难得可贵之佳作，对实现司法统
一也起了极大的作用。比如，江苏省姜堰市法院的《规范法官量刑中自由裁量权
指导意见》，她就有下列优势：首先，保证了相同相似案件在同一时期量刑的相
对平衡，体现了罪刑法定和罪刑相适应原则，实现了法官从情绪化办案向理性化
办案的转变；其次，堵塞了各种人情关系对量刑的影响，有效防止了司法腐败现
象的发生；第三，提高了当庭宣判率，缩短了办案周期；第四，让社会看到公正
，让罪犯感受到平等，已成了刑事量刑的座右铭，法院、法官的公信度在当地明
显提高。但她仍然有着很大的局限性，首先，她的拘束力问题。如果与上级法院
的判例不一致时，那办案法官是参照《指导意见》呢，还是尊循上级法院的先例
，这是《指导意见》自身无法解决的问题；其次，案件情节是千差万别的，无论
《指导意见》规定多细多具体，总会在法律囿外的案件发生，从任一方面来说普
遍性的问题，法律已经做了明确的确定，特殊性事件《指导意见》也没有办法览
括；第三，随着社会情形的变化，对《指导意见》如何“破”？又如何“立”呢
？这又是一个《指导意见》自身无法解决的问题。司法的准则应当说“规定过细
则僵，规定过宽则松。” 而作为具有法律渊源的判例则不具有上述的局限性，象
英美法系的判例法中的先例一经确立就具有相当的权威性，不得任意推翻，这就
是著名的遵循先例原则，同时她又不是一成不变的，在判例法中有“破”先例和
“立”先例的司法机制，在不变的表面下逐渐发生变化的，没有不变的先例，先
例的稳定性和拘束力是相对而非绝对的。因此， 我们可以借助这一种判例开放式
的法律适用来补充封闭式的法律体系的不足，掌握住社会的“公正与效率”需求
的平衡点，这也是当今最大程度实现司法统一的最佳选择。
当然，判例要作为法律渊源之面目出现在众人视野里，那她的制作必须十分
严格，对于判决说理部分必然要求充分的展开、缜密的论证，这样才能成为以后
同级和下级裁判机关处理相同或相似案件的范例。
（漳平法院叶文炳，联系电话：0597-7523964）
总共5页
[1] [2] [3] [4] 5
上一页