住房抵押贷款证券化的法律问题研究/古晶(24)
问题6:SPV应当作为空壳还是实体。在国外实践中,有不少SPV是属于空壳性质的,也就是说,SPV仅仅是为迎合法律上的规定而设立的一个实体,实际上是一个空壳.该SPV只拥有名义上的资产和权益,实际管理和控制均委托其他机构来进行,自身并不拥有职员,甚至连场地也没有,投资者的权益也是通过受托管理机构对各方的协调来实现的。实体的SPV本身是专门从事住房抵押贷款证券发行与交易的实体机构。有专家认为，“我国的SPV应当是实体机构，理由是：实体的SPV可以从事多种住房抵押贷款证券的发行，将来也可以发行资产支持证券；实体机构可以对住房抵押贷款证券进行内部信用增强；实体机构还可以成为住房抵押贷款证券的做市商,开展证券交易；实体机构可以比较方便的与商业银行进行抵押贷款的买卖；实体机构可以对自身的经营成功负责,进行投资。” 本文赞同这种观点。
（4）证券发行、上市阶段出现的法律问题。
问题1:SPV所发行的证券是否属于证券法调整的范围。
我国?证券法?第二条规定,在中国境内，股票公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行适用本法，本法未规定的，适用公司法和其他法律行政法规的规定。但是住房抵押贷款证券即不属于银行发行的金融债券，也不属于公司发行的公司债券，因此尚没有法律法规规范。根据该条规定，若要适用证券法，需要由国务院依法认定才行。这样，发行人就应当按照?证券法?的规定履行有关注册、审批、信息披露义务作法。优点在于可以充分利用现有证券法律制度及其配套措施,使住房抵押贷款证券的操作以较低的成本纳入正规化的渠道。
也有专家认为,住房抵押贷款证券的交易应当采用做市商制度。理由是：在证券交易所交易的证券通常要符合较为严格的规范，包括发行规模方面的限制，如果非要等到凑足一定规模才能发行住房抵押贷款证券，那么对SPV的资本金要求也会加大，而且会限制商业银行通过转让住房抵押贷款来筹措资金的速度；场外交易市场交易简便灵活，不需要复杂繁琐的上市程序；交易所交易对于规模不大的证券容易产生炒作，而做市商制度不然，由于做市商根据自己对证券价值的分析给出证券的买价和卖价，况且每一种证券有多个做市商，多个做市商将通过银行以及自己建立的营业网点，吸引众多的投资者，因此住房抵押贷款证券被炒作的可能性不大;固定收益的证券比较适合做市商制度的交易 。因为我对做市商这方面的知识掌握的不多，所以姑枉录之，不作评判。
问题2：在发行证券时，SPV是否须严格遵守公司法规定的发行资格、发行条件以及发行程序；
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