基因权的私法证成和价值分析/王康(2)
二、基因权的法解释：概念如何生成？
在人对自其身体分离之细胞拥有所有权的认识前提下，颜厥安教授认为，人更对细胞中的生命潜能与基因讯息拥有某种权利，新取得细胞所有权的人，除非获得法律允许活细胞产生者之同意，不能任意运用科技去激发这些细胞的生命潜能或探知其基因资讯。这种权利我们可以将之称为基因权(geneticright)，其中包括了基因资讯权(right to genetic infor-mation)与生命潜能控制权(right to control of life po-tentials)。[1]37这是基因权作为法律概念的最早出现。但是，或许由于论题的限制，他并没有对基因权概念做出更进一步的明确解释，也没有论述基因权概念生成的逻辑脉络和法理基础。
在缺乏明确的法律规范的背景下，要想形成一种新的法律上的权利概念并非易事。“当面临的问题乃是人类社会前所未有、无可比拟的人类基因工程，连‘人’的概念与存在本身都成为问题时，法律体系也无法立即做出反应，而毋宁需要先对自我内部根本的规范理念做一整理与反省。”[2]59当在法律内部的规范理念中建构一种新的权利概念时，首先要考量的是这种权利的正当性基础和前提——某一法益的存在及其现实性、妥当性和社会性。
法益即具有法律上可保护性的利益。那么，人类基因能够成为一种法益吗？人类基因之于人的意义不言而喻，人类基因上的“权利”问题其实就是一种人之为人所固有的生活事实。从生物学上说，基因携带了全部蛋白质的遗传信息，能够控制生物个体的性状表现和行为特征。虽然人类只有一个基因组，但是每个人的基因又各不相同，基因实际上起到了个人的“生物身份证”的作用。一般来说，人类基因序列是“定义人类”的物质，决定人的发育和衰老的模式与时间表。[3]17－47当人类的精子和卵子结成一个受精卵时，一个在基因上独特的个体的自然基础就呈现了。从位格伦理上说，人类既是human being(存在)也是human becoming(生成)，一切拥有这些潜能的都是位格者。[4]也许我们不能说一个人就是一堆基因，就是一个受精卵的分裂和复制，但我们完全可以在一般意义上说人类基因是一个人的自然基础，并因此具有尊严价值和道德意义。[5]人类基因的利益内涵在于：无论是作为物质还是作为信息，它都不仅仅因为表彰一个特定的人格而具有人格意义，同时还因为可以产生巨大财富而具有财产意义。尽管特定的人类基因对于其“寄主”而言似乎毫无价值，但在技术专家和商业机构看来它却可能是价值连城的“富矿”。此一要义是法律规范建构的逻辑起点，也是基因人格利益的事实发现。当然，人类基因作为人格财产，首要属性是人格，其次才表现为物化利用时的财产属性，但后者其实只是前者的财产性延伸——“视为财产”而已。在这里，法律只是将这种需要保护的利益“视为财产”来保护，而这不必然就意味着它应具有通常“财产”所有的标准特性。[6]329因此，人类基因在本质上是一种具有现实性的人格利益。
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