基因权的私法证成和价值分析/王康(9)
黑格尔的自由人格理论的分析基础虽然不同于洛克财产权理论，但在“人对身体的权利”上的分析结论是类似的：“作为人来说，我本身是一个直接的个人。……我在这个有机身体中活着，这个身体按其内容说来是我的普遍的、不可分割的、外部的定在，而且是一切再进一步被规定了的定在的实在可能性。……我像拥有其他东西一样拥有我的生命和身体，只要有我的意志在其中就行。”[33]55－56他同样强调了人对于自己的身体——当然可以推演至身体所包含的人类基因——这一特殊事物的权利在自然法上的正当性。
人类基因作为人格财产的本质，蕴含着其应有的神圣和尊严。在此意义上，基因权的合法性基础是不言而喻的，这是不需进行论证的内心确信或者精神信仰，或者说这是一种“常识”。每一个人、每一个群体都在自觉的劳动(同自然界的互动)中，不自觉地改造着自己的基因，从而让我们每一个人才成为自己，成为具有同样个性特征的群体中的一员。因此，我们的基因并非生来就是这样的，而是由一个代际相传的群体和个体的生活方式、历史文化传统等因素所共同塑造的。基因权的合法性基础也是在这些传统因子之中生成并得以强化的。
不过，“上帝厚赐百物给我们享受”只是“神的启示所证实的理性之声”，上帝给我们财产是以供我们享用为度的，自然法以这种方式在赋予财产权时也对其加以限制，即还留有足够多的同样好的东西给其他人所共有，一个人享用的东西超过他的必要用途和可能提供给他的生活需要的限度时，就不应再享有权利，“事情就是如此”。[32]19－26罗伯特·诺齐克也有类似的表述（他认为，通过劳动而取得财产权的正当性在于他人未因此受到损害。Robert Nozick，Anarchy，State，and Utopia，New York：BasicBooks，1974，p．182．）。我们也必须认识到，对人类基因上的权利来说，事情也是如此，有关人类基因上的各项权利(特别是财产权)都是有限制的，即真正要实现基因权的正当性，就必须在法律上承认一个谦抑的权利边界的合理存在。
虽然自然权利的观念是建立在虚构的基础上，但也并非神话般的理论建构，假设往往是理论的逻辑起点。当然，基因权作为自然权利，还只是法观念——客观法的存在，而非法律代码——主观权利的存在。法律意义上的权利(主观权利)总不是虚拟的，而是被合“法”地建构出来的。哈贝马斯从交往行为理论和主体间性的商谈论出发，认为主观权利应是平等自由的主体互相承认和授予的，是人们合作、人际沟通和主体协商互动的产物。主观权利与客观法不存在地位孰高孰低的问题，它们本来同源同根，即都源于主体之间的交往互动和相互承认。[15]这种理论将主观权利自身存在的合法性及其建构过程的合法性结合在一起，对基因权在法律规范上的成立和存在不无启发意义。
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