登记保存的合法性判断/王贵松
《行政处罚法》第三十七条第二款规定，“行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据”。这就为行政处罚证据收集中的登记保存提供了法律依据。《统计法》、《价格法》、《银行业监督管理法》等法律也有类似规定。
登记保存有利于收集保全证据，为下一步处理提供基础，但对当事人的权益也构成了一定限制。那么，怎样实施登记保存才具有合法性呢？
一、登记保存的性质
自2012年《行政强制法》施行以来，对于登记保存是什么性质、是否属于行政强制措施之一的问题，实务中有一定的争议。
《行政强制法》第九条规定的行政强制措施种类有：限制公民人身自由，查封场所、设施或者财物，扣押财物，冻结存款、汇款，其他行政强制措施。“其他行政强制措施”是一个概括性规定，究竟包括哪些措施，首先要看某一特定行为是否为行政强制措施，再看它是否为法律、法规所设定的行政强制措施。《行政处罚法》属于法律，故而，它所规定的登记保存是否属于其他行政强制措施，只需回到《行政强制法》对行政强制措施的界定上来即可作出判断。
《行政强制法》第二条第二款规定：“行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。”如此，行政强制措施的判断标准就有三项：第一，主体是行政机关，在行政管理过程中实施；第二，目的在于制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形；第三，手段是对人身的暂时性限制，或者对财物的暂时性控制。
按照《行政处罚法》的规定，登记保存是行政机关在调查和处罚的过程中作出的，目的在于防止证据的毁损灭失，手段具有一定的强制性。故而，登记保存是一种行政强制措施，受《行政强制法》的约束。
二、登记保存的实施
登记保存具有强制性，对一定财物具有控制的效果，在登记保存期间，当事人或者有关人员不得损坏、销毁或者转移证据。故而在实施中需要遵循一定的条件和程序，防止对当事人造成不当的损害。
第一，登记保存应当由法定主体实施，只有行政机关才能实施。按照《行政强制法》第十七条第三款的规定，“行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施，其他人员不得实施”。
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