先占制度探究/许涛涛(3)
正是基于这样的考虑，而且因先占而取得所有权又是在现实生活中司空见惯、很普遍的现象，所以这才一直为我国法律所承认，在司法实践中也对因先占取得所有权予以保护。如除了法律明确保护的野生动植物和不动产等外，我国允许个人砍伐林木，打猎捕鱼，采摘野果、中药材并取得物的所有权。处理垃圾者也可以取得对垃圾的所有权。“可见，我国的先占制度是作为习惯规则存在与社会中的”⑧。
在物质资料日益充裕的今天，大量的无主物更是充斥着我们的周围，如垃圾堆里的抛弃废物、渔猎获得的鱼鳖禽兽和，如果不对它们的归属予以明确，则会对我们的经济发展与社会稳定造成很大的负面影响。请看案例：
赖某将邻居王某抛弃在垃圾房里的儿童车捡回家经过精心修理而焕然一新。王某见到便心生悔意，要求赖某返还。则赖某能否取得此儿童车的所有权？⑨
这在日常生活和司法实践中都是很常见的，虽然实践中赖某能够取得儿童车的所有权，但是其依据是什么呢？如果是因添附取得，那如果赖某没有对儿童车加以维修呢，赖某又能否取得所有权？如果是因先占取得，法律上有没有明文规定。如果是因为其他原因取得，那又是什么呢？无奈，在现行的立法中我们很难找到相关理论或是法条以解决上述问题。
但是，如果有了先占制度加以规范的话，以上难题便迎刃而解。所以笔者以为在以后的法律修订中，对先占制度予以规定很有必要！
先占是人类发展之初最好也最广泛适用的所有权取得方式。梅因也有言：“财产权利不可侵犯性在实际上长期得到了认可时，以及绝大多数享有物件已属于私人所有时，单纯的占有可以准许第一个占有人就以前没有被主张所有权的物品取得完全所有权。”但是法律上如果不明确的话，还是会处于一种不确定的状态，所以物权的归属亟需法律予以明确。
三、探讨我国先占制度的建立
对于先占的要件在各家各说中已有通说，即先占人以所有的意思占有、占有的需为无主物、该无主物需为动产，在此不再赘述。根据通说现行各国对于先占的立法例主要有以下三种：
先占自由主义。即不论动产或是不动产，均一律允许自由先占取得所有权，为罗马法所采用。采用此种立法主义的国家一般其生产资料所有制为私有制。但是在高度文明的今天，这种立法模式已难以适应时代发展的需要，所以被大多数国家所弃。
先占权利主义。即对于无主不动产只有国家享有先占权，而对于动产需要法律的许可方能取得所有权。此种体例为日耳曼法所采用。
二元主义。为大多数国家所采用。即无主物被分为动产与不动产，动产适用先占自由主义，而不动产则适用国家先占主义，仅国家可以取得所有权。
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