上市公司重整中的公司集团破产问题/贺丹(10)
4.摊付令
摊付令为法院下达的命令，法院可以要求集团非破产成员提供一定的资金，以偿付进入破产程序的集团其他成员的全部或部分债务。特别是在集团非破产成员对破产成员的作为不当的时候，此种不当行为可以包括以不当价格将集团濒危成员的资产转往集团另一成员，或者集团一个成员享用集团濒危成员累积的税务便利，使得濒危成员的债权人在随后的破产程序中获得的清偿付款减少。这时面临的问题是集团非破产成员的股东和无担保债权人与集团破产成员的无担保债权人之间的利益平衡。
5.实质合并[13]
实质合并的效力，将集团被合并成员的资产和负债如同单一破产财产的组成部分对待，消灭集团内部债权，对拟合并集团的各成员的债权如同对合并后破产财产的债权对待，以及承认对集团个别成员而确定的优先权即为对合并破产财产确定的优先权。
关于法院适用实质合并的原则如下。（1）法院应首先尊重独立法人地位，实质合并必须是在必要的情况下才能适用，必须是在用尽破产法所能够提供的救济手段后才能适用。（2）必须是为了便于法院的案件管理的目标。（3）实质合并不能恶意地适用，例如为了损害一部分债权人的利益而适用。要主张实质合并，应证明两个理由：首先，在破产申请前，公司严重忽视了法人实体之间的独立性，导致债权人形成了对公司之间没有界限的信赖，从而认为公司集团是一个法律实体；其次，在破产申请前，公司的资产和债务高度混同，以至于将这些资产和债务进行分离的成本过高而将损害债权人的利益。
为保护债权人在公司进入破产程序之前的合理信赖，在实质合并的案件中所需要证明的第一个标准是，在债务人故意或者无意识地误导债权人相信，多个法律实体是一个法律实体。这一法律原则的最重要因素是，不同实体的债权人认为其给予贷款的当事人是一个法律实体。而且实质身份必须建立在证据的基础上，就是债权人相信他们是在和一个法律实体而不是几个不同的法律实体做交易。在实质合并的案件中所需要证明的第二个标准是，债权人作为整体，其所得到的利益要大于花费成本将债务人的资产和负债分离开来的所得，从而留给债务人更多的可分配资产。
根据美国破产法第302（b）条，实质合并不应当用于改变债权人根据破产法所拥有的权利。美国破产法中并未明确地规定实质合并，议会只是授权可以对第11章中的配偶财产进行实质合并，并没有明确地授权法院可以实质合并公司资产。唯一可能作为其权力来源的是美国破产法第105（a）条：法院可以发布任何对于执行本法条款而言必要的命令、程序或者判决。该条是破产法对法院衡平权力的授予。因此，各个上诉法院都认为实质合并的权力应被保守地适用，或者作为最后的救济途径。
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