关于合同违约责任几个问题的思考/陈戈(2)
2003年12月10号中国人民银行下发了银发【2003】251号《关于人民币贷款利率有关问题的通知》，该通知第三条规定，“逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％。”对于借款案件违约的可直接按照该通知第三条执行，但对于非借款案件，由于当事人不可能在合同中约定利息，上述标准缺乏可操作性，故有的法官依然按日万分之二点一计收违约金。而实质上自银发【2003】251号通知下发后，按日万分之二点一计收违约金已失去了存在的法律依据。本人认为，在最高法院出台新的司法解释之前，可在中国人民银行公布的同期贷款基准利率基础上加收30％～50％，以此作为逾期付款违约金的计算标准。比如说，截止到裁判之日，违约期限在一年以上二年以下的，按照一年期贷款的基准利率加收30％～50％；违约期限为二年至三年的，按照二年期贷款的基准利率加收30％～50％；违约期限超过五年，按五年期贷款的基准利率加收30％～50％。加收的幅度，由法官根据当事人的损失、过错程度自由裁量。
三、利息及违约金起算时间的问题
约定有履行期限的合同，利息、违约金从期限届满次日起开始计算，无需多说。
对于没有约定履行期限的合同，双方当事人签订的债务确认书、企业询证函或者对账后重新出具的没有还款日期的欠条，有人认为应从签订之日起计算利息、违约金。本人认为确认书、询证函或者没有还款日期的欠条只是合同双方对债务的重新确认，并未约定还款时间，在债权人首次主张权利之前，债务人不履行债务不构成违约，何以要支付违约金？故利息、违约金应从债权人向债务人第一次主张权利并给债务人一定的合理履行期限届满后开始起算。但实践中，很少有人在主张权利过程中注意保留追讨债务的证据，债权人向债务人第一次主张权利是什么时间的举证责任实际上很难完成。在不能完成此举证责任的情况下，有人认为利息、违约金应从债权人起诉之日开始计算，因为起诉就是债权人向债务人主张权利的一种方式。本人认为，从起诉之日开始计算利息、违约金并无不妥，但更为精确的似乎应从起诉书送达至被告并给被告一定的合理履行期限届满后开始起算。由于债权人起诉之日与起诉书送达至被告之日一般相隔较近，对当事人实体权利影响不大，一般很少引起争议。
四、利息及违约金计算截止时间的问题
利息、违约金计算截止的时间直接牵涉到当事人的实体权利，如果当事人在合同中约定有较高的利率或违约金计算标准，更是如此。对利息或违约金计算截止时间的表述，各个裁判文书不尽相同。为了更好地说明问题，本人从上网文书中找到一例民间借贷案例，合同双方约定借款10万元，月息2分。判决的主文是这样表述的：“被告于本判决生效后五日内偿还原告借款10万元及利息（利息自XX年XX月XX日按月息2分计算至付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第294条规定：“民事诉讼法第229条规定的加倍支付迟延履行期间的债务利息，是指在按银行同期贷款最高利率计付的债务利息上增加一倍”。那么在上述案例中，被告自借款之日至判决确定的自动履行期内按照约定支付月息2分的利息，并无争议。关键问题是未按判决履行义务，进入执行阶段后，是根据判决主文前半段内容按照月息2分计算利息呢？还是依据判决主文后半段内容按照银行同期贷款最高利率的2倍计算呢？上述判决主文的表述自相矛盾。本人曾在执行部门工作过，执行人员通常根据民诉法229条及适用意见294条的规定，按银行同期贷款最高利率的2倍计算利息，而申请人通常要求以判决书主文前半段表述的较高利率计算利息至付清之日。正是民事裁判机构的这种错误表述，使得申请人与执行人员之间的摩擦时有发生。当事人借款未还，违反的是合同约定的义务，自应从借款之日至判决的自动履行期按照约定利率支付利息。自动履行期过后未按判决履行，当事人违反的是法定义务，即违反了民诉法229条及适用意见294条的规定，理应按银行同期贷款最高利率的2倍计算利息。因此上述案例判决主文正确的表述应为：“被告于本判决生效后五日内偿还原告借款10万元及利息（利息自XX年XX月XX日按月息2分计算至本判决确定还款之日止）。”2009年5月11日最高人民法院发布了《关于在执行工作中如何计算迟延履行期间的债务利息等问题的批复》，规定了执行款与迟延履行期间的债务利息的计算方法，“（1）执行款﹦清偿的法律文书确定的金钱债务＋清偿的迟延履行期间的债务利息。（2）清偿的迟延履行期间的债务利息＝清偿的法律文书确定的金钱债务×同期贷款基准利率×2×迟延履行期间。”此批复印证了上述观点。但是通过近日查看上网文书，发现对利息、违约金计算截止时间的错误表述仍大量出现。
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