商事审判中适用外观主义原则的范围探讨/张勇健(7)
《公司法司法解释（三）》未有关于此项问题的规定。据了解，在草拟该司法解释的时候，曾就此问题设计了条文，但因各方讨论时意见分歧较大而未能形成倾向性意见，只能留待此后酝酿磨合，在实践中寻求正确的路径。
注释:
[1]本文强调的是商事审判的情境。在一般意义上外观主义原则亦有仅涉及行为人和相对人的情形，如在适用真意保留制度的场合，行为人的意思与表示不一致，即行为人向相对人所作的外在的表示（意思外观）没有反映行为人内在的真实意思，相对人信赖其表示而作出行为。但此类情形在商事审判实务中并无造成滥用外观主义原则的问题，因此，本文对此不予涉及。
[2]该条款规定：“本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。”根据该条规定，出质人用于出质的财产应当是其自己享有权利的财产。
[3]该条款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”
[4]对于法官而言，并非直接将之适用于案件的处理，而是遵循这一原则选择应当适用的法律，如在案例一中《担保法》与《公司法》的选择。当然，在某些特殊的情形，如无适当法律规范可资依照，亦不能排除将之直接适用于案件处理的可能性。
[5]《物权法》第106条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”
[6]该条款规定：“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”
[7]笔者在参加最高法院组织的有关公司法司法解释专家征求意见会的时候，有多位公司法学者表达了这一观点。
[8]《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”
[9]此时名义股东若主张其仅为名义股东不应承担责任，公司债权人是否可参照《合同法》第403条第2款的规定（受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人）选择名义股东或者实际出资人主张权利，这是一个值得讨论的问题。
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