论姓名权的性质与法律保护/李永军(16)
我认为，如果一个人自愿用自己的姓名注册为商号或者商标，或者允许他人将自己的姓名注册为商号或者商标，都是他使用自己姓名的正当行为。注册为商号或者商标后死亡的，其继承人继续使用的，不构成侵犯姓名权行为。但如果他人来承继，则要看：死者生前是否同意他人继续使用或者根据情况来判断死者是同意的，或者其继承人同意继续使用死者的姓名作为商号或者商标。德国学者拉伦茨指出：在承受人或者承租人承受营业时，如原来营业人或者其继承人明确同意可继续使用现有的商号，该商号则不管增加或者不增加说明承受关系的字样，都可以继续使用（《德国商法典》第22条）。[28]该案是否符合这种观点？依我个人的观点看，法院的判决理由是勉强的：（1）姓名权不能继承，其子女不是合法的姓名所有权人，谁来维护死者的姓名权利？人格权都不能继承，那么死者的人格权如何保护？可以任意被侵犯吗？如果是鲁讯的姓名被侵犯，法院是否也认为其子女没有合法权利？这种理由显然难以成立。（2）经过工商登记依法取得营业执照，难道就不能构成侵犯姓名权吗？大部分侵犯姓名权的商号或者商标恰恰就是经过登记而合法取得的。（3）1954年，李福寿毛笔店加入北京第二制笔社时，姓名权人显然是同意使用其姓名作为商号的。但在其去世后，1983年，北京制笔厂（即原北京第二制笔社）经国家商标局核准注册了李福寿商标。2001年，北京制笔厂更名为北京李福寿笔业有限责任公司，其下属两个企业亦更名为：北京李福寿笔业有限责任公司金属结构加工厂、北京李福寿笔业有限责任公司文房四宝堂。这里显然应该征求其继承人的同意，尤其是注册成商标，已经超出了商号的范围。因此，是否构成对姓名权的侵权行为值得讨论，但是否构成侵犯姓名权和不当得利，应该是肯定的。
注释:
[1]［德］拉伦茨：《德国民法通论》，王晓晔等译，法律出版社2004年版，第166-170页；[德]梅迪库斯：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社2000年版，第794-800页。
[2][日]五十岚清：《人格权法》，铃木贤等译，北京大学出版社2009年版，第9页，第116页。
[3][德]拉伦茨：《德国民法通论》，王晓晔等译，法律出版社2004年版，第159页。
[4]同注3引书，第158页。
[5]同注2引书，第9页，第117页。
[6][德]梅迪库斯：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社2000年版，第800页。
[7]同注3引书，第166页。
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