本案的行政处罚是否妥当/叶启龙(2)
法律法规的要求，向土地管理部门申办并取得建设用地审批手续，原告陈天国所
建食用菌房应属于违章建筑，因此被告漳平市国土资源局以违反了《中华人民共
和国土地管理法》第四十四条第一款、第七十六条第一款之规定，作出责令退还
非法占用的222.20平方米土地，限期拆除在非法占有的222.20平方米土地上搭建
的建筑物和其他设施（房屋）的处理是符合法律规定，程序也没有什么问题，因
此，该案应当维持漳平市国土资源局的行政处罚。
第二种意见则认为，陈天国与漳平市国土资源局讼争的土地性质为农用地（
即林地），林地的使用权应受有关森林法律、法规进行调整，根据《中华人民共
和国森林法实施条例》第十六条第（一）项的规定：“……用地单位凭使用林地
审核同意书依法办理建设用地审批手续。占用或者征用林地未经林业主管部门审
核同意的，土地行政主管部门不得受理建设用地申请。”当事人陈天国在行政程
序中提供给被告的使用林地审核同意书，证明其使用林地建食用菌房，是经过了
林业主管部门同意，但只是未依法向被告办理建设用地审批手续，当事人陈天国
的用地行为应属行政审批手续不完整，而漳平市国土资源局认定陈天国违反《中
华人民共和国土地管理法》第四十四条第一款的规定，未经批准，非法占用土地
，对其作出行政处罚，属主要证据不足，适用法律错误，法院应予撤销。
第三种意见认为，原告陈天国在林地里建设食用菌房，并按《森林法》规定
的办理了林地使用权手续。但根据《森林法》第十八条规定：“森林单位在所经
营的林地范围内修筑直接为林业生产服务的工程设施，需要占用林地的，由县级
以上人民政府林业主管部门批准；修筑其他工程设施的，需要将林地转为非林业
建设用地的，必须依法办理建设用地审批手续。”本案中原告要建的食用菌房不
属于直接为林业生产服务的工程设施，而属于林地转为非林业建设用地的，因此
必须依法办理建设用地审批手续。原告陈天国没有办就建设，所建设的食用菌房
当属违章建筑，漳平市国土资源局对此进行行政处罚，是在其行政执法的职权内
履行职务行为，但本案应当考虑到原告陈天国毕竟是通过了林业主管部门的审批
后，已经取得了林地的使用权，原则上他只要有去办理建设用地的审批手续，应
当不存在不能审批的问题，因此本案的漳平市国土资源局对原告陈天国已经建好
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