原共同共有人优先购买权的解释适用及其存废/戴孟勇(2)
第一，原共同共有人优先购买权产生于共同共有财产分割后，与共同共有关系密切相关。有学者称其为“共同共有中的优先购买权”[3]或“共同共有人的优先受让权”，[4]其实并不准确，因为该权利并非产生于共同共有关系存续期间，也不归共同共有人享有，而是在共同共有关系消灭后才有可能出现。此所谓共同共有财产的分割，是指对共同共有财产进行实物分割，而非指对各共同共有人的财产份额进行抽象分割，[5]也不包括对共同共有财产进行变价分割或者采取作价补偿分割的方式将共有财产转归一人所有的情形。[6]在按份共有财产分割后，原按份共有人就其他共有人分得的财产，虽可通过约定而取得优先购买权，但并不存在法定的优先购买权。
有学者认为：“在分割共有财产时，某一或某几个共有人要求继续占有和使用其分得的共有财产的某一部分，而另一个或另一些共有人则希望将其分得的共有财产的份额予以出售。在此情况下，其他共有人应当享有优先购买权。”“在分割共有财产的时候，由原共有人享有优先购买权可以减少交易费用。”[7]这种观点似乎认为原共同共有人优先购买权发生于分割共同共有财产之时，且未将其发生限定于“出卖的财产与其他原共有人分得的财产属于一个整体或者配套使用”的情形，明显不符合《民法通则意见》第92条的规定，难谓妥当。
第二，原共同共有人优先购买权制度旨在恢复原共同共有财产之间因家庭生活等共同关系而形成的特别结合关系，一定程度上有利于提高物的利用效率。有学者认为，《民法通则意见》第92条规定的目的，“是为了更有利于物的共同管理、使用、维修以及避免损害共有物和各种纠纷而做出的”。[8]不过，应看到的是，通过原共同共有人优先购买权的行使，让原本“属于一个整体或者配套使用”的财产重新结合在一起，虽可能提高物的利用效率，但未必有助于减少纠纷，实践中反倒会因该权利的行使而引发新的纠纷。况且，如果仅从效率的角度看待此一规定，则显然无法解释如下疑问：为何在按份共有财产分割后，原按份共有人“出卖的财产与其他原共有人分得的财产属于一个整体或者配套使用”时，立法者却不赋予其他原按份共有人以优先购买权呢？
有学者指出，共同共有人之间存在着人的结合关系，而按份共有人之间则不存在这种关系。[9]笔者认为，共同共有与按份共有之间的这种差别，有助于解释《民法通则意见》第92条的立法目的。在笔者看来，该条之所以仅规定原共同共有人的优先购买权，而不承认原按份共有人对其他共有人分得的财产也享有优先购买权，系因其立法目的旨在恢复原共同共有财产之间因家庭生活等共同关系而形成的特别结合关系，例如使原共同共有人之间因分家析产而被分割的房屋及宅基地恢复到被分割之前的完整状态。当然，由此也许会带来提高物的利用效率的附随作用。至于在按份共有财产中，因通常不存在基于家庭生活等共同关系而形成的特别结合关系，故在按份共有财产分割后，立法者并未赋予原按份共有人以优先购买权。
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