原共同共有人优先购买权的解释适用及其存废/戴孟勇(8)
在按份共有与共同共有的认定上，崔建远教授曾指出：“共同共有制度对于各个共有人的限制较多，不利于共有法律关系的简化，除非必要，不宜推定为共同共有。”[25]《物权法》第103条也规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”这与《民法通则意见》第88条关于“对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如果不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有”的规定截然相反，体现了《物权法》对共同共有的发生原因所持的限制态度。具体到合伙企业以及一般的合伙合同来说，合伙人之间通常不具有家庭关系或者类似于家庭关系的社会关系，而主要是一种合伙经营的经济结合关系，故除合伙合同另有约定外，并无必要将更接近按份共有的合伙（企业）财产解释为共同共有。就现行法而言，既然无论是合伙企业财产还是一般合伙财产都不符合共同共有的特征，那么在此类财产分割后，自无适用《民法通则意见》第92条规定的余地。
五、原共同共有人与房屋承租人的优先购买权冲突
原共同共有人优先购买权的客体如果是租赁房屋，那么在出卖人将该房屋出卖给第三人时，就会在原共同共有人优先购买权与《合同法》第230条规定的房屋承租人优先购买权之间产生冲突。此时何者更为优先呢？笔者认为，在现行法及司法解释缺乏明文规定的情况下，应根据两个优先购买权有无对抗效力，必要时结合其立法目的，来综合确定解决冲突的办法。
首先，如果在两个优先购买权之间，一个具有对抗效力，另一个缺乏对抗效力，则应由具有对抗效力者优先于不具有对抗效力者。例如，倘若房屋承租人优先购买权因房屋租赁合同依法办理了登记备案手续而具有对抗效力，原共同共有人优先购买权因未办理登记而缺乏对抗效力，那么房屋承租人就应优先于原共同共有人而行使优先购买权。
其次，如果两个优先购买权都具有对抗效力，例如房屋承租人优先购买权因房屋租赁合同依法办理了登记备案手续而取得对抗效力，原共同共有人优先购买权因办理了登记而具有对抗效力，则可参照“先取得对抗效力的物权优先于后取得（或者未取得）对抗效力的物权”理论，[26]使先取得对抗效力的优先购买权优先于后取得对抗效力的优先购买权而行使。
最后，如果两个优先购买权均无对抗效力，即应结合两者的立法目的来确定解决办法。就房屋承租人优先购买权而言，其立法目的既有减少交易成本、提高房屋利用效率的考虑，也有保护房屋承租人这一相对处于弱势地位的社会群体的考虑。就原共同共有人优先购买权而言，其立法目的是要恢复原共同共有财产之间因家庭生活等共同关系而形成的特别结合关系，并在后果上有利于提高物的利用效率，而不存在保护弱者的问题。比较两者的立法目的，为了贯彻保护弱者的立法政策，加之如下文所述，原共同共有人优先购买权制度既缺乏正当的社会政策目标，也不是实现其目标的最佳工具，所以在解释上，应当使房屋承租人优先购买权优先于原共同共有人优先购买权而行使。
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