论瑕疵证据补正规则/陈瑞华(10)
那么，“可补正的排除规则”究竟算不算“自由裁量的排除”的一种特殊形态呢?的确，英美证据法只有“强制性的排除”与“自由裁量的排除”这一分类，而不存在“可补正的排除”。同时，法官在适用“可补正的排除规则”方面，也要对相关利益和价值进行必要的权衡和考量。但是，“可补正的排除”本来就是中国司法解释独创的一种新型排除规则；它所适用的对象也主要限于“瑕疵证据”，而本不应是“非法证据”；在适用这一排除规则过程中，法官要责令办案人员进行必要的程序补正，然后对补正的情况进行审查，再作出是否排除的裁决。尤其是在“可补正的排除规则”适用过程中，法官遇有那些法定的“瑕疵证据”，根本不必再去审查侦查人员是否“明显违反法律程序”，也不必审查法官采纳这些证据会不会“影响公正审判”，而是直接责令办案人员进行程序补正，或者作出合理的解释。换言之，法官遇有那些法定的“瑕疵证据”，不再像对待“非法实物证据”那样进行利益权衡和价值考量，而是直接作出了一种推定——侦查人员的违法取证行为不属于“明显违反法律规定”，采纳该证据也不会“影响公正审判”。正因为如此，法官才给予办案人员进行程序补正的机会，使其对该瑕疵证据的缺陷进行必要的补充和纠正，或者给出合理的解释和说明。由此，“可补正的排除规则”的适用，其实主要就是办案人员进行补正以及法官审查补正情况的过程。这就与“自由裁量的排除”产生了实质性的区别。
根据上述分析，可以得出以下结论：“可补正的排除”与“自由裁量的排除”无论是在适用对象还是在适用后果上都具有显著的区别，两者是相互独立的排除规则。中国新近颁行的司法解释对“自由裁量的排除”附加了一种补正条款，使得两种排除规则产生了一定的混淆。其实，假如将“自由裁量的排除”所附加的补正条款予以删除，那么，排除规则就可以大体分为两类：一是针对“非法证据”的排除规则，又称为“不可补正的排除规则”；二是针对“瑕疵证据”的排除规则，又可称为“可补正的排除规则”。至于“不可补正的排除规则”，又可以进一步区分为“强制性的排除规则”与“自由裁量的排除规则”。
四、对瑕疵证据进行补正的正当性
与法学界“同仇敌忾”地进行价值批评的做法相比，实务界更多地对可补正的排除规则进行了理论上的辩护。究竟为什么要对瑕疵证据确立可补正的排除规则呢?按照最高人民法院一些法官的解释，侦查人员在取证方面存在的瑕疵只是影响到证据取得的合法性，并未在实质上影响证据的真实性，“如果一概予以排除，则不利于案件事实的准确认定”。[18]因此，对于特定的程序瑕疵，如果允许办案人员予以补正或者作出合理解释，该瑕疵证据仍然可以作为证据使用。[19]
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