挪用公款罪犯罪构成问题探讨/何曙光(3)
从法条的规定看，挪用公款罪的客观方面主要表现为：（1）行为人实施了挪用公款的行为。（2）行为人挪用公款是利用其主管、管理、经手公款等职务上的便利条件。（3）挪用的公款归个人使用营利、或进行非法活动，或是数额较大超过三个月不还的。现在多个立法、司法解释已将公款使用人不限于个人，以单位名义挪用给其他单位使用，如系个人决定，公款挪用人为谋取个人利益的，也构成挪用公款。
根据犯罪理论，故意犯罪一般都有犯罪目的和犯罪的动机。那么，挪用公款罪也存在了目的行为和动机行为。作为挪用公款的犯罪分子，其犯罪目的就是利用自己职务上的便利，挪用公款归自己或他人使用，谋取个人私利。一但挪用行为实现，法益即公款所有权及管理人员的廉洁性即受到侵害。无论挪用人实际获益与否，将公款挪作他用，已侵害了公款的管理制度，造成公款脱离了国家财经制度的管理，侵害了国家法律保护的法益。挪用公款罪即应成立。刑法第384条将挪用公款归个人使用的具体用途分为非法活动、营利活动和其他个人用途，针对三种用途规定了不同的定罪条件。笔者认为，立法务求简洁、明确、便于适用，犯罪构成应囊括该罪的最本质方面，挪用公款罪的犯罪构成应是主观上谋取个人利益，客观上利用职务上的便利，挪用公款数额较大。至于给谁使、怎么使、归还与否都不是该罪最本质的方面。笔者认为关于挪用公款罪应有如下犯罪构成要件：1、侵犯了公款的所有权中的使用权能（客体要件），简单通俗点，妨碍、影响了公款的正常使用；2、对公款有管理职责的人（主体要件）；3、为谋取个人利益（主观方面，利益应是概括性的，不仅仅限于经济利益）；4、利用职务便利，挪用公款数额较大（客观方面）。以上四要件具备，就构成挪用公款罪。较大数额的公款一旦被挪用后，法律保护的法益即遭到侵害。作为动机行为的营利活动和非法活动，其实只能反映犯罪人主观恶性的大小。无论是挪用人自己进行营利活动，还是交他人使用，是个人使用或是单位使用，或是进行非法活动，均不可能对公款的管理制度或是管理人员的廉洁性的危害产生额外的影响，即对法益没有影响。因此，刑法没有必要将动机行为作为挪用公款罪的罪与非罪的标准。非法活动、个人其他用途、营利活动的区分在定罪上意义不大，纯属犯罪动机，可做为量刑情节。其中营利活动很难准确定义，营利与个人其他用途很难区分，没必要规定，只规定挪用后进行不法活动的作为结果加重犯即可。挪用公款罪的量刑不能只考虑犯罪数额。归还与否反映了犯罪行为造成的危害的轻重的不同，应是重要的量刑情节。挪用15万元不能归还的，判处五年以上，挪用100万元已归还的处十年以上，其社会危害性还是有悬殊的，挪用行为侵犯了所有权的使用权能，归还行为能弥补伤害，笔者认为，为确保公款的安全性，对退还赃款可作为法定减轻的量刑情节，建议如此规定：案发前全额归还未造成损失的，应当减轻处罚，数额较小的，应当免除处罚。案发后全额归还的，可以减轻、从轻处罚。
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