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论债权的破产取回/许德风(14)
[23]Vgl. RGZ 84,214,216;MunchKomm- Ganter,§48 InsO Rn. 286在我国经济发展过程中,曾长期有外贾代理的实践。一些外贾公司以营业性代理人的身份出现,协助境内外厂商从事进出口交易。时此种情形,应当认为其具有一定的营业外观,其破产时可准用行纪的规则加以处理。
[24]在有权处分的情况下,所有权人既然允许他人的处分(如委托他人出卖特定财产),通常应承担标的物及其价款在处分人破产时无法返还的风险。
[25]可供参考的法律条文如我国《担保法》第58条、第73条,即在抵钾物或者质物灭失后,因原物灭失所得的赔偿金应当作为抵钾对产或者出质材产,抵钾权人和质权人可以对原物灭失所获得的赔偿金行使权利。又如我国《物权法》第174条规定,担保期间担保财产毁损、灭失或者被征收等,担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的及行期未届满的,也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。
[26]Vgl. MunchKomm-Ganter,§48 InsO Rn. 3.
[27]同前注[2],李永军文。
[28]如债务人在破产开始前,用无权处分的方式将所有人的宝马汽车与第三人的奔驰汽车互易,事后又将该奔驰汽车出让,对于变卖奔驰汽车的所得价款,很难依物上代位权支持宝马汽车所有人的返还请求。
[29]比较而言,按照代偿取回权制度,原所有人可对后一项处分所得或变形物行使取回权,又称“二次代偿取回”或“代偿取回物的代偿取回”。Vgl.Ulf.Gundlach,Der Ersatzaussonderungsberechtigte,Peter Lang,1994,S. 111 f.
[30] Vgl. Ganter,Zweifelsfragen bei der Ersatzaussonderung und Ersatzabsonderung,NZI 2005,1,4.
[31]所有物的变形物在理论上被称作是“物权性的替代物”(dingliche Surrogation ) ,《德国民法典》第588条第2款第2句、第1048条第1款第2句后半句、第1370条、第1646条等所规定的替代物,都属于此类。Vgl. Ganter,a. a. O. ,NZI 2005 ,1,3 .
[32]参见辽宁省沈阳市中级人民法院(zao6)沈民二房初字第235号民事判决书。
[33]参见邢海宝:《论中途停运权》,《法学家》1998年第3期。


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