论上诉不加刑原则的法律适用/姜蕾(4)
被告人上诉的案件，第二审人民法院认定原判决定性不准，必须改变罪名，此时如果改定为比原审之罪较重的罪名，这种情况违不违反上诉不加刑的原则？
笔者认为，改变罪名，并不等于加重刑罚，所以应具体问题具体分析。对于只有被告人一方上诉的案件，二审法院审理认为一审认定的事实准确，只是确定的罪名不准确，二审不能加重被告人的刑罚，这种观点没有争议，都认可这种做法，并且也是符合法律规定的。不过，如果由于罪名的变更需要重新量刑，改变判决则只能从有利于被告人的角度出发，只能减轻被告人的刑罚而不能加重被告人的刑罚。不过，_也有一种观点认为，遇到此种情形，二审法院不宜直接处理，而应当发回原审法院进行重新审理。笔者认为，如果原判决认定的事实没有错误，而只是确定的罪名不准，则属于适用法律错误，属于我国刑事诉讼法第189 条第（二）项所规定的“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”的情形，因而，第二审人民法院可以直接加以纠正。罪名的轻重与刑罚的轻重虽然有所联系，但二者仍然存在区别。
（三）缓刑中的上诉不加刑
一审宣告缓刑的判决，二审是否可以撤销缓刑或者延长缓刑的考验期。对于一审宣告缓刑的判决，被告人提出上诉，第二审人民法院认为缓刑不当，是否可以裁定撤销缓刑，按照原判刑罚执行？或者延长缓刑的考验期？这与不得加重被告人的刑罚即上诉不加刑原则是否相抵触？对此，有一种意见认为，缓刑本身不是刑罚，它是执行刑罚的一种方式。因此，第二审人民法院裁定撤销缓刑，按照原判决刑罚执行，不违背上诉不加刑的规定。另一种意见认为，被告人的缓刑的刑罚和决定执行的刑罚，二者的含义是不同的，缓刑是有条件的不执行刑罚，因此，第二审人民法院采取撤销缓刑的做法，不符合刑事诉讼法第190 条规定的精神。笔者比较赞同第二种意见。
（作者单位：江西省新建县人民法院）
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