司机变卖雇主车辆的行为如何定性/任全辉(2)
三、分歧意见
在对本案的处理过程中，对犯罪对象的认定以及案件定性都存在较大的分歧，争议的的焦点是雇工金凤明对雇主刘小文东风自卸车是否存在代为保管的法律关系。对于此案的办理过程中有两种不同意见。 第一种意见认为，金凤明的行为构成盗窃罪，对象也是这辆价值10万元的汽车。理由是：一是刘小文虽将东风康明斯自卸车交与金凤明驾驶在矿山转矿，但刘并没有将自卸车交付于金凤明保管，只存在雇佣关系。因此，他们之间的代为保管的法律关系不能成立。二是金凤明趁雇主刘小文不在矿山之际，开走刘小文的车，该行为属于以秘密手段窃取他人财物，数额巨大，构成盗窃罪。至于金凤明将车变卖，应属于其对赃物的处理。
第二种意见认为，金凤明的行为构成侵占罪，对象是东风康明斯自卸车。理由是：金凤明系刘小文雇佣的司机，金与刘系雇佣关系，金凤明对雇主刘小文的车有保管的义务，案发时因刘小文不在矿山，对雇主刘小文车辆也有保管、看护的义务。也就是说，车的主人是刘小文，但金凤明对此有保管义务。尽管嫌疑人金凤明利用这一特殊身份，采取秘密手段背着刘小文将车辆以年久破损的理由以废铁出售，但是这种手段只是为了掩盖其侵占行为而已，而金凤明的行为明显有将代为保管的他人财物占为己有的性质。至于金凤明将雇主的车开走后变卖，并携款潜逃，属于拒不返还保管的财物，其行为应认定为侵占罪。
四、法理评析
从法理上讲，盗窃罪和侵占罪都属侵犯财产罪的范畴，两者在犯罪的主观方面以及侵犯的客体上基本相同，都有非法占有他人财物的主观故意，侵占罪的犯罪行为方式可以表现为盗窃等行为。但两罪在客观方面又有区别，应该说从法律规定上讲，两罪是不难区分的。刑法第264条的表述为：盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，依法应当追究被告人刑事责任的行为。刑法第270条的表述为：侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物占为己有，将他人遗忘物或者埋藏物占为己有，数额较大，拒不交出的行为，本条罪，告诉的才处理。
但在司法实践中，盗窃罪与侵占罪存在着许多相似之处，要搞清两者之间的界限绝非易事 ,但又不是没有规律可寻，盗窃罪与侵占罪还存在着一些本质的区别：首先，两罪在对财物的取得方式上不同。盗窃罪是基于非法占有的目的，采用秘密的手段，将本属他人的财物，据为己有。换言之，盗窃罪在财物的取得方式上是非法的，在主观上和客观方面都有严格意义的秘密性。侵占罪是在财物的取得方式和主观目的方面秘密性没有盗窃罪要求的强。依据法理，侵占罪是通过合法的手段占有他人的财物，既可以通过合同、约定等合法的民事方式取得对财物的占有，或者通过先占的方式对得对财物的占有（遗忘物和埋藏物），只是行为人在占有财物的情况下，由于各种原因导至其产生非法占有的目的。其次，两罪的犯罪对象也不完全一致。由于侵占罪与盗窃罪都属于侵犯财产罪，因此，两罪的犯罪对象从总体上而言是一致，但在犯罪对象上也有一定的区别。盗窃罪的侵犯对象是行为人在犯罪前由他人占有的财物；侵占罪的犯罪对象是行为人在实施犯罪之前已经持有的他人财物。这也是盗窃罪与侵占罪的主要区别之一。第三，犯罪故意产生的时间不同。盗窃罪的犯罪故意产生于行为人占有行为之前；而侵占罪的犯罪故意产生于行为人占有行为之后。因此，如果即将构成侵占罪的行为人在权利人要求其归还财物时能够及时归还，则不构成侵占罪。
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