对《关于执行工伤保险条例若干问题的意见（征求意见稿）》建议/孙斌

对《关于执行工伤保险条例若干问题的意见（征求意见稿）》建议/孙斌
对《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见（征求意见稿）》建议
作者：湖北大晟律师事务所孙斌律师

该征求意见稿多个条款在日常操作中适用较多已比较成熟，而部分条款在实际适用中本身争议较多，需要做出进一步研究。笔者在此对其中几个条款提出以下建议：
一、《条例》第十四条第（五）项规定的“因工外出期间”的认定，应当考虑职工外出是否属于用人单位指派的因工作外出，遭受的事故伤害是否与其从事的工作有直接的、紧密的联系。
“因工外出期间”发生的工伤现阶段有一个特别的倾向，即因公外出期间发生的伤害均认定为工伤。如原微软公司员工宾馆洗澡被滑倒认定为工伤、在路边看景色不小心掉到水中溺死也认定为工伤等。
因此对“因工外出期间”发生的工伤应全面综合考虑，笔者建议应根据外出的原因及可能发生工伤的阶段采取排除法的方式予以认定。
随着因公出差乘坐飞机的普及，对员工乘坐飞机受到的伤害哪些情形不属于工伤建议尽快做出规定。

二、《条例》第十四条第（六）项规定的“非本人主要责任”的认定，应当以有关机关出具的事故责任认定书或者人民法院的生效裁判为依据。
笔者建议应根据认定责任机关的不同，全面列举有权做出责任认定的机关名称,以利于受伤职工或者家属尽快通过职能部门获得事故责任认定。

四、《条例》第十六条第（二）、（三）项“醉酒或者吸毒”和“自杀”等事实的认定，应当以有关机关出具的确认性法律文书或者人民法院的生效判决为依据。
由于“醉酒”的认定受检查对象个体体质的影响，能够进行有效认定的时间比较短，更常见的是发生工伤后到医院验血确认是否“醉酒”。由于医院的检验报告成为确定“醉酒”的唯一证据，笔者建议将“醉酒”的认定单独予以列举，应以有关机关出具的确认性意见为依据。

七、全日制普通大专院校和中等职业学校在校学生，到企事业等单位实习，实习学生与实习单位的关系不属于劳动关系，学生实习期间受到事故伤害的，可通过商业保险等途径予以保障。
学生在实习期间受到的伤害主要包括三种情况，一是自身原因，二是意外情况，三是第三人行为引起。对第一、二种情况可本条执行。但第三种情况笔者建议本条增加一个条款：
学生在实习期间发生的事故伤害系第三人行为引起的，无论第三人是否为实习单位员工，均由第三人、实习单位根据过错程度承担连带赔偿责任。

十、退休前因从事接触职业病危害作业，在办理退休手续后，未再从事职业病危害作业的退休人员，自被诊断、鉴定为职业病之日起一年内可以申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理。经工伤认定和劳动能力鉴定，符合领取一次性伤残补助金条件的，按就高的原则，以本人退休前12个月平均缴费工资或者确诊职业病前12个月的月平均养老金为基数计发待遇。

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