土地承包权不定期转包的认定/危先平(2)
钟益辉全家的户口除其本人外，在1992年就迁入瑞金市区并转为非农业户口，但瑞金是县级市，县城还属小城镇。根据农村土地承包法第二十六条的规定：“承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。”所以，对原承包地他仍有权保留。反之，如果其全家迁入的是设区的市，并转为非农业户口的，则应将承包的土地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的土地。
2.关于土地流转的方式
本案争议双方于1992年签订房屋买卖合同时，曾对门口水塘约定由钟小华经营，但没有约定是转让给其经营，还是转包给其经营，是临时经营还是长期经营，容易使人产生歧义。农村土地承包法第三十七条规定：“土地承包权采取转包、出租、互换、转让或其他方式流转，当事人双方应签订书面合同。采用转让方式流转的，应当经发包方同意；采用转包、出租、互换或其他方式流转的应当报发包方备案。”因此，没有签订书面合同或合同约定不明的，不能认定为有土地承包经营权转让的意思表示。本案双方虽在合同中约定门口水塘由购买方经营，至今已达二十年之久，但不能据此认定长期经营即是转让。最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对转包、出租地流转期限没有约定或者约定不明的，参照合同法第二百三十二条规定处理。除当事人另有约定或者属于林地承包经营外，承包地交回的时间应当在农作物收获期结束后或者下一耕种期开始前。”对本案歧义，应作有利于原承包户的理解，即认定为不定期转包合同。原承包户要求收回承包地，可视为终止不定期合同，因此，其请求获得法院的支持。
本案案号：（2011）瑞民一初字第355号，（2012）赣中民一终字第14号
（作者单位：江西省瑞金市人民法院）
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