企业投资参与股权投资基金应注意的相关法律问题/何帅领(3)
（五）对国有企业的特殊要求
对于国有企业，投资设立股权投资企业时须注意相关限制性规定，并在设计基金架构时予以充分考虑。
（1）国有企业不得成为合伙企业的普通合伙人
《合伙企业法》第三条规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。上述规定限制了国有企业成为普通合伙人，也即不能担任合伙企业执行事务合伙人，在采用合伙制的股权投资企业中，国有企业在法律上无法成为合伙企业的控制人，这在一定程度上限制了国有企业投资参与股权投资基金。而目前实践中，存在着很多国有企业投资参与股权投资基金情形。对上述限制性规定的解决方案无外乎以下几种：
A．设立公司制股权投资基金，承受双重征税负担。
B．参股设立股权投资管理公司，与作为普通合伙人股权投资管理公司共同设立股权投资企业。实践中，有的国有企业为控制股权投资基金，通过协议/章程的特别约定控制股权投资管理公司，该种架构模式存在该参股管理公司也被认定为国有企业的风险。
C．通过与国有企业职工签订特别协议，由该职工作为普通合伙人设立公司，国有企业（或设立全资/控股管理公司）作为管理人或有限合伙人，参与股权投资企业，并通过合伙协议特别条款将管理效益分成（一般为收益的20%）约定由管理人或有限合伙发起人享有。该种模式可能会因基金架构特殊在募集资金时遇到困难。
D．通过协议控制某个非国有企业作为普通合伙人，其他操作方式与上述C相同。该种模式的风险主要来自协议控制在发生纠纷时的控制协议是否真正能够得到执行。
（2）国有股转持问题
在股权投资基金募集完成后，若合伙人/股东中的国有企业持有的企业财产份额/股权占50%以上或实际控制基金，有可能会被国有资产管理部门认定为国有股权投资基金。在此情况下，若基金投资的目标企业上市后，基金持有的该目标企业股权，可能会被国有资产管理部门确认为国有股，而因此被要求按照《境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法》第六条的规定，目标企业按首次公开发行时实际发行股份数量的10%，将部分国有股转由社保基金会持有。针对这一问题，在前期可注意了解基金募集情况及新合伙人的企业性质，尽量避免被认定为国有股权基金可能带来的潜在不利影响，在后期注意采取相应的防范措施，比如通过非国有企业子基金投资、与其他非国有企业合资后间接投资于目标企业或在上市前出售部分股份等措施。
（六）股权投资有限合伙企业的优缺点分析
总共5页
[1] [2] 3
[4] [5] 上一页 下一页