监视居住期间脱逃后投案应认定为自首/贾洪刚
[案情]：
2006年1月至4月，被告人陈某在未经国家有关部门许可的情况下，通过电话联系、银行打款的方式，4次共计汇款人民币334000元用于从赵某处购买专营专卖的烟用聚丙烯丝束20余吨，并转手销售后牟取非法利益10000余元。
案发后，被告人陈某于2010年10月31日被公安机关抓获，于同年11月2日被监视居住，在监视居住期间乘民警不备之机逃离，后于2011年2月12日被上网追逃，于2011年10月24日主动到公安机关投案，归案后能够如实供述犯罪事实，并主动退出赃款现金人民币10000元。
[分歧]：
对本案中被告人陈某于监视居住期间逃离，后于上网追逃期间主动投案并如实供述犯罪事实的行为能否认定为自首，存在两种不同意见：
第一种意见认为：根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项的规定：“自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽然被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、检察院或法院投案。”被告人陈某在监视居住期间逃跑，已经被采取强制措施，虽然其后来主动投案，但显然已经失去自动投案的时间条件，不能认定成自首。另外，如果认定被告人陈某属于自首，则可能会鼓励犯罪嫌疑人为了获得构成自首规定的从轻或者减轻处罚结果，而故意逃脱后又自首现象的发生。
第二种意见认为：被告人陈某在监视居住期间逃跑，后于上网追逃期间主动投案，接受司法机关处理，具有主动性和自愿性，属于自动投案，并且归案后能够如实供述犯罪事实，符合自首法定要件，应当认定为自首。
[评析]：
笔者同意第二种意见。
笔者认为，讨论该种情形下被告人陈某是否构成自首，既要立足于现行法律规定，又要以自首的立法理由为依据。
首先，从自首的立法本意来看，认定被告人陈某具有自首情节，是符合立法本意的。
《刑法》第六十七条规定，自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。刑法总则规定的自首制度，旨在通过鼓励犯罪人自动投案，一方面有利于案件的及时侦破与审判，另一方面促使犯罪人悔过自新，不再继续作案，本意是鼓励自首。这两个方面既是设立自首制度的目的，也是设立自首制度的根据。也就是说，自首的成立要件只要具备上述理由或根据其中之一即可。从实质上说，只要自动投案后如实供述自己罪行的行为使案件的侦查与审判变得更加容易，或者只要上述行为表明行为人悔过自新，就可以认定为自首。在本案中，被告人陈某主动投案，显然使案件的侦查与审判变得更加容易，同时其能够如实供述犯罪事实，并主动退出赃款，显然具有悔罪表现，因而认定其具有自首情节，是符合自首的立法本意的。
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