论相邻关系的定义与本质/曾大鹏(6)
二、相邻关系本质的再认识
对于相邻关系与地役权的区别或联系的不同见解，往往成了学者们对相邻关系本质认识的分水岭。下面先从民法学界诸多学者认可的相邻关系与地役权的区别谈起，继而评析相邻关系本质之认识。
（一）相邻关系与地役权的区别
归纳起来说，当前学者认为，相邻关系与地役权的区别主要在于：（1）相邻关系是法定的；而地役权是意定的。（2）相邻关系不是独立的物权类型，它是所有权本身的限制或扩张；而地役权作为用益物权，它是独立的民事权利。（3）相邻关系是法律对相邻不动产之利用进行最低限度调节的结果，其对不动产所有权的限制与扩展程度较小；而地役权作为当事人双方超越相邻关系限度而约定的权利，其对土地所有权的限制与扩展的程度较大。[38]（4）地役权的取得是有偿的或无偿的；而相邻关系中，当事人行使法定的权利时，只要不给邻人造成损失，则通常是无偿的。[39]（5）相邻关系的成立及其对抗力，不以登记为必要；而地役权的成立则以登记为必要。[40]
就上述区别，笔者认为不乏可议之处：
其一，相邻关系与地役权不是同一位阶的概念。对所有权客体物直接的占有、使用、收益和处分，反映的是所有权的内部法律关系，当此客体物与他物发生外部联系时，即可能产生相邻关系这种外部法律关系。民法的调整对象之一是以财产为媒介的法律关系（财产关系），而法律关系的基本要素是主体、客体和内容，权利内容构成为法律关系中最为重要的要素。民法作为权利法，其充分运用立法技术对民事权利进行安排和配置，由此地役权才可能有独立地位，而相邻权乃是所有权的派生物。所以，划分法律关系是构建权利体系的前提，但法律关系的划分并不等于权利体系的抽象本身。法律关系与法律权利在逻辑结构中的层次不同，二者不具有可比性。相邻关系是一种民事关系，而地役权是一种民事权利，因此，“相邻关系”与“地役权”不是同一位阶的法律概念，比较二者的区别其实是没意义的。[41]
其二，严格说来，在比较法的视野之下，上述区别均难以成立。（1）说相邻关系是法定的，只是在规范实证法的意义上才成立，其真实含义是指法律明文规定了相邻关系的规范群，但我们必须承认，在社会生活中，或者说在“活的法”中，由当事人约定而产生的意定相邻关系大量存在。而地役权的规范群也是由法律直接规定的，但我们并没有因此就认为地役权也是法定的。同时，地役权的产生原因，既可能是约定的，也可能是法定的——如法国法上的法定地役权（《法国民法典》“役权或地役权”编）、意大利法上的强制地役权（《意大利民法典》第1031、1032条）、我国台湾地区“民法”上因时效或继承而取得的地役权（我国台湾地区“民法典”第852、759条）。（2）相邻关系属于社会关系或法律关系的范畴，当然不是物权类型。但是，在将相邻关系置于地役权体系之中的法国法上，相邻关系中的法定相邻权作为法定地役权加以构造，此种相邻权也就成了独立的他物权，只是此时冠以了“地役权”的称谓而已。（3）相邻关系中涉及容忍义务和行为义务，地役权也有消极地役权和积极地役权两种类型。在相邻关系和地役权关系的义务强度对比中，并没有前者低、后者高的绝对定理，因为义务强度针对不同的主体而具有相对性，意定相邻关系中的义务强度可能高于地役权关系中的约定义务，而地役权关系中约定的义务强度也完全可以低于法定的相邻关系。（4）法定相邻权是无偿的，但行使相邻权而致人损害，此种损害赔偿并不意味着相邻权就改而具有了有偿性，而是侵权责任的一种承担方式，它与相邻权本身有偿与否无关。但存在于交易领域的意定相邻关系，当事人可以事先作出有偿或无偿的约定，此种约定则具有对价的性质，和地役权的有偿与否属于同一层面的问题。（5）在将相邻关系置于地役权体系之中的法国法中，地役权无须登记。我国《物权法》第158条采取地役权登记对抗主义，地役权也可以不登记。但在应然状态下，此种地役权登记对抗主义合理与否，尚值反思。
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